Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва

Костопільська міська рада оголосила відкриті торги за предметом закупівлі: ДК 021:2015: 79110000-8 «Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва». Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-05-26-012972-b. Кінцевий строк подання тендерних пропозицій: до 16 червня 2021 року до 23:59. Адвокатське об’єднання «Волошин і партнери» маючи необхідну компетентність, маючи 4 фахових адвокатів та досягнення у різних галузях права, бажає взяти участь в тендерному відборі, однак Замовником у тендерній документації необґрунтовано встановлено явно дискримінаційні вимоги, які обмежують конкуренцію та право Виконавців бути учасником відкритих торгів на закупівлю. Відповідно до умов тендерної документації, зокрема Додатку №2 «Вимоги до учасника» є наступними: 1. Досвід безперервної адвокатської діяльності: одного адвоката не менше 10 років, другого не менш 5 років, інших не менш ніж рік. Підтверджується витягами з Єдиного реєстру адвокатів України та свідоцтвами про право на заняття адвокатською діяльністю. 2. Досвід роботи хоча б одного працівника Учасника/або керівника юрисконсультом в установах, закладах, організаціях незалежно від форм власності будь-якого типу діяльності: не менше 2 років. Підтверджується завіреною особистим підписом копією трудової книжки особи. 3. Діяльність учасника (компанії) більше 5 років. Підтверджується випискою з ЄДР. (виключено з урахуванням змін, внесених Замовником 01.06.2021 року о 12.08 на вимогу ID:4666d9a9836c4e5fb83684aa6552ef58, Ідентифікатор: UA-2021-05-26-012972-b.c1 від 31.05.2021 року) Отож, Замовником встановлено обмеження стажу адвокатської діяльності не менше 10 (десяти) років для одного адвоката Учасника, що Суб’єкт оскарження вважає дискримінаційною вимогою по відношенню до інших суб’єктів господарювання, в тому числі до Скаржника. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. Виходячи з вищевикладеного, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 04 червня 2021 року о 13:17 Скаржником було подано Вимогу Замовнику з проханням внести зміни у Додаток №2 до тендерної документації у "Вимоги до учасника" та зменшити вимогу до досвіду безперервної адвокатської діяльності одного адвоката з 10 років до 7 років (прирівнявши таким чином принаймі до кваліфікаційних вимог, які ставляться до судді апеляційного суду). Однак, 07 червня 2021 року о 16:10 Замовник прийняв рішення без достатнього та належного обґрунтування про відхилення такої вимоги Скаржника. Скаржник не погоджується з таким рішенням Замовника та вважає, що визначена вимога - стаж адвокатської діяльності не менше 10 (десяти) років для одного адвоката Учасника є дискримінаційною з огляду на наступне: Сама по собі формальна вимога не менше 10 років від дати видачі Свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю (тобто адвокат може отримати Свідоцтво і 15 років тому, а реально з них практикувати лише 2, 5 років), не надає переваг перед адвокатами, які Свідоцтво отримали менш як 10 років тому, проте можуть бути більш професійними та вирішувати справи більшої складності, мають багаторічний практичний щоденний досвід надання адвокатських послуг, а також мати безперервний стаж професійної діяльності у сфері права понад 10-15 років. Таким чином, встановлення вищезазначеного положення є дискримінаційним та порушує права Скаржника, як потенційного учасника даних торгів. До прикладу, у відповідності до ч. 1 ст. 69 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» на посаду судді може бути призначений громадянин України, не молодший тридцяти та не старший шістдесяти п’яти років, який має вищу юридичну освіту і стаж професійної діяльності у сфері права щонайменше п’ять років. До прикладу, у відповідності до ч. 1 ст. 28 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» суддею апеляційного суду може бути особа, яка має досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років; має сукупний стаж (досвід) роботи (професійної діяльності) відповідно до вимог, визначених пунктами 1-3 цієї частини, щонайменше сім років. Тобто, зазначена кваліфікаційна вимога 10 років безперервної адвокатської діяльності перевищує навіть кваліфікаційні вимоги законодавства України до судді місцевого суду (при цьому що на суддю місцевого суду не вимагається адвокатський стаж, а стаж професійної діяльності у сфері права) та судді апеляційного суду. Зазначений кваліфікаційний критерій 10 років до одного адвоката однозначно не може бути показником професійності у наданні юридичних послуг, згідно наведеного переліку. Готовність до надання усіх без виключення видів адвокатської діяльності, що визначені ст. 19 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та вказані у Переліку Замовника посвідчується свідоцтвом про право на заняття адвокатською діяльністю, яке видається виключно при готовності особи здійснювати самостійно адвокатську діяльність та оцінка кваліфікаційних критеріїв такої особи здійснюється кваліфікаційною палатою кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури. Окрім того, адвокат може мати стаж професійної діяльності у сфері права понад 10 років, однак свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю отримати менш як 10 років тому, і це пов’язано з тим, що до 30.09.2016 року для представництва у судах не вимагалося отримання юристом свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, а 30 вересня 2016 року набрав чинності Закон України “Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)”, яким внесено зміни у системі адвокатури і відповідно до статей 131-1 та 131-2 Конституції, виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, зокрема згідно з пунктом 16-1 Перехідних положень Конституції, з дня набрання чинності Законом, виключно адвокатами здійснюється представництво: у Верховному Суді та судах касаційної інстанції здійснюється з 1 січня 2017 року; у судах апеляційної інстанції – з 1 січня 2018 року; у судах першої інстанції – з 1 січня 2019 року. Представництво органів державної влади та органів місцевого самоврядування в судах виключно прокурорами або адвокатами здійснюється з 1 січня 2020 року. У складі Адвокатського об’єднання «Волошин і партнери» працює 4 адвокати: 1. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю одного адвоката: 30.06.2012 року, тобто 30.06.2021 року буде 9 років безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому безперервний стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 16 років. 2. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю другого адвоката: 26.02.2015 року, - понад 6 років безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 10 років. 3. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю третього адвоката: 04.11.2017 року, - понад 3 з половиною роки безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 11 років. 4. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю четвертого адвоката: 04.11.2017 року, - понад 3 з половиною роки безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 10 років. Всі без виключення адвокати Адвокатського об’єднання «Волошин і партнери» мають практичний та багаторічний досвід роботи по наданню юридичним особам (в тому числі органам державної влади та органам місцевого самоврядування) юридичних послуг , які перелічені Замовником у Додатку №2 до тендерної документації, а саме: 1. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) у цивільних, господарських, адміністративних справах, у справах про адміністративні правопорушення, у кримінальних провадженнях. 2. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) в правоохоронних, контролюючих органах. 3. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) у судах всіх юрисдикцій та рівнів (інстанцій) в цивільних, адміністративних, господарських справах, справах про адміністративні правопорушення. 4. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) в усіх без винятку державних, суспільних установах та організаціях, органах місцевого самоврядування незалежно від форм власності. 5. Надання консультацій, роз’яснень, складання позовів і звернень, довідок, заяв, скарг. 6. Складання процесуальних документів, претензійно-позовна робота. 7. Надання юридичних консультацій фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування). Заявлена кваліфікаційна вимога щодо досвіду безперервної адвокатської діяльності: одного адвоката не менше 10 років є необґрунтовано завищеною, та цим самим обмежує участь учасників, які свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю отримали менш як 10 років тому, однак їх стаж професійної діяльності у сфері права понад 10 років. До аналогічних висновків дійшла Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, що викладені у Рішенні №7255-р/пк-пз від 05.06.2019 року. Аналогічні висновки і в рішенні від 23.02.2017 року Комісії з розгляду звернень № UA-2017-01-26-000280-a.c1 про усунення порушення у процесі проведення закупівлі «Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва» код 79110000-8 за ДК 021:2015, відповідно до якого вказано, що обмеження щодо «стаж роботи не менше 5 років» (навіть 5 років! Коли у нашому випадку 10 років) та вимога у пункті 1.1 Додатку 3 також не відповідає умовам Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність». Вважаємо, що такі вимоги Замовника покликані для створення перешкод шляхом штучного звуження кола учасників, а також з метою допущення до участі наперед визначеного суб’єкта. Наполягаємо, що шляхом встановлення дискримінаційних вимог до учасників тендерної закупівлі, Замовник навмисно вчиняє дії щодо необґрунтованого обмеження кількості учасників торгів з метою надання переваги окремим учасникам закупівлі, чим порушує принцип добросовісної конкуренції та недискримінації учасників при проведення процедури закупівлі, що прямо заборонено законодавством у сфері публічних закупівель. Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник має намір прийняти участь у відповідній процедурі закупівлі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому. Крім того, Скаржник є реальним учасником відповідного ринку юридичних послуг та має достатню кількість висококваліфікованих адвокатів, які мають необхідні знання та досвід надання послуг з юридичного консультування та юридичного представництва, що є предметом закупівлі. Проте, черех дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника, встановлених в документації, Адвокатське об’єднання «Волошин і партнери» позбавлене права прийняти участь у закупівлі. На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОШУ: 1. Прийняти дану скаргу та розглянути її в строк, встановлений чинним законодавством України. 2. Призупинити процедуру закупівлі. 3. Зобов'язати Костопільську міську раду внести зміни до Додатку №2 Тендерної документації «Вимоги до учасника» за процедурою закупівлі – "ДК 021:2015: 79110000-8 — Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2021-05-26-012972-b та усунути дискримінаційні умови в частині такої вимоги: «досвід безперервної адвокатської діяльності одного адвоката не менше 10 років», привівши тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства.

26.05.2021 року Костопільською міською радою (надалі - Замовник) була оголошена процедура відкритих торгів на закупівлю Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва, за кодом ДК 021:2015 – 79110000-8 – Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва (надалі - Закупівля). Кінцевий строк для подачі тендерних пропозицій 17.06.2021 року о 00:00 годині. 16.06.2021 року Адвокатським Бюро «Юрія Карпухіна» (надалі - Скаржник) була подана тендерна пропозиція на участь у Закупівлі. Через подану АТ "АДВОКАТСЬКЕ ОБ'ЄДНАННЯ ''ВОЛОШИН І ПАРТНЕРИ" скаргу до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Закупівля була призупинена. Закупівля була відновлена 07.07.2021 року, аукціон був призначений на 13.07.2021 року о 11:50. За результатами проведеного аукціону найбільш економічно вигідною тендерної пропозицією стала тендерна пропозиція Скаржника. 14.07.2021 року Замовником була відхилена тендерна пропозиція Скаржника (Протокол № 87/2021 щодо прийняття рішення уповноваженою особою про розгляд тендерної пропозиції та її відхилення від 14.07.2021 року). 19.07.2021 року Скаржником була подана Вимога про надання роз’яснень щодо підстав відхилення тендерної пропозиції Скаржника. 22.07.2021 року Замовник відхилив вищевказану Вимогу Скаржника. Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про відхилення тендерної пропозиції Скаржника та вважає його таким, що підлягає скасуванню з наступних підстав. Протокол № 87/2021 щодо прийняття рішення уповноваженою особою про розгляд тендерної пропозиції та її відхилення від 14.07.2021 року містить наступні підстави для відхилення тендерної пропозиції Скаржника: «Тендерна документація містить наступні вимоги до Учасника. Згідно пункту 2 кваліфікаційних критеріїв до учасників додатку 2 до тендерної документації встановлено наступну вимогу: «Представництво інтересів Замовника в правоохоронних, контролюючих органах на місцях.» Згідно пункту 1 вимог до учасника додатку 2 до тендерної документації встановлено наступну вимогу: «1. Досвід безперервної адвокатської діяльності: одного адвоката не менше 10 років, другого не менш 5 років, інших не менш ніж рік. Підтверджується витягами з Єдиного реєстру адвокатів України та свідоцтвами про право на заняття адвокатською діяльністю.». Адвокати заявлені в тендерній документації АБ «Юрія Карпухіна» Зіновкіна О.П. (стаж адвокатської діяльності 17 років) та Харченко Д.М. (стаж адвокатської діяльності 9 років), відповідно до витягів з Єдиного реєстру адвокатів України, здійснюють індивідуальну адвокатську діяльність і не є членами або засновниками АБ «Юрія Карпухіна». Також вказані адвокати не є працівниками АБ «Юрія Карпухіна». Адвокат Карпухін Ю.Ю., який є директором та засновником АБ «Юрія Карпухіна» має адвокатський стаж лише 3 роки. Отже, АБ «Юрія Карпухіна» не має у своєму складі адвокатів зі стажем адвокатської діяльності 10 років та 5 років. Крім того, АБ «Юрія Карпухіна» зареєстровано та знаходиться за адресою: Україна, 75100, Херсонська обл., Олешківський р-н, місто Олешки, вул. Олімпійська, 31, а заявлені адвокати бюро зареєстровані в Херсонській області. Замовник Костопільська міська рада знаходиться в м. Костопіль Рівненської області. Значна територіальна віддаленість Замовника та Учасника тендеру виключає можливість постійного та якісного представництва інтересів Замовника за місцем його знаходження». І. Щодо твердження Замовника про відсутність у складі Скаржника адвокатів зі стажем адвокатської діяльності 10 років та 5 років зазначаємо наступне. Замовником в Додатку 2 «Кваліфікаційні критерії до учасників» до Тендерної документації встановлені такі вимоги до учасників закупівлі: 1. Досвід безперервної адвокатської діяльності: одного адвоката не менше 10 років, другого не менш 5 років, інших не менш ніж рік. Підтверджується витягами з Єдиного реєстру адвокатів України та свідоцтвами про право на заняття адвокатською діяльністю. 2. Досвід роботи хоча б одного працівника Учасника/або керівника юрисконсультом в установах, закладах, організаціях незалежно від форм власності будь-якого типу діяльності: не менше 2 років. Підтверджується завіреною особистим підписом копією трудової книжки особи. За своїм змістом зазначені вимоги відповідають кваліфікаційному критерію, передбаченому пунктом 2 частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі - Закон), а саме: наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Відповідно до абзацу 2 частини 3 статті 16 Закону, Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців. Скаржник посилаючись на зазначені норми Закону, для підтвердження відповідності вищевказаним вимогам Замовника залучив у якості співвиконавців за договорами співпраці (відповідно до частини 6 статті 14 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність») адвокатів Зіновкіну Олену Павлівну (17 років стажу адвокатської діяльності) та Харченка Дмитра Миколайовича (9 років стажу адвокатської діяльності), про що у складі тендерної документації надав Довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід вих. No 12/06 від 15 червня 2021 р. (файл «12. Довідка про працівників.pdf») та Довідку про субпідрядників/співвиконавців вих. No 02/06 від 15 червня 2021 р. (файл «2. Довідка про субпідрядників.pdf»). Крім зазначених документів, Скаржник у складі тендерної пропозиції надав усі документи щодо відповідності кваліфікаційним критеріям Замовника, а саме витяги з Єдиного реєстру адвокатів України та копії свідоцтв про право на заняття адвокатською діяльністю щодо всіх адвокатів, зазначених у Довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід вих. No 12/06 від 15 червня 2021 р., а також копію сторінок Трудової книжки Зіновкіної Олени Павлівни, для підтвердження відповідності вимозі «Досвід роботи хоча б одного працівника Учасника/або керівника юрисконсультом в установах, закладах, організаціях незалежно від форм власності будь-якого типу діяльності: не менше 2 років». Також зазначаємо, що Скаржником в Довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід вих. № 12/06 від 15 червня 2021 р. та Довідці про субпідрядників/співвиконавців вих. № 02/06 від 15 червня 2021 р. були зазначені законні підстави залучення співвиконавців для підтвердження відповідності вимогам Замовника. Крім того, Замовником в пункті 7 Розділу 3 Тендерної документації передбачена можливість залучення інших суб’єктів господарювання у якості субпідрядників/співвиконавців для підтвердження відповідності Учасника закупівлі вимогам Замовника. Таким чином, рішення замовника про відхилення тендерної пропозиції Скаржника (Протокол № 87/2021 щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.07.2021 року) є неправомірним та таким, що порушує права Скаржника, а тому повинне бути скасоване. ІІ. Щодо значної територіальної віддаленості Замовника та Учасника тендеру, що виключає можливість постійного та якісного представництва інтересів Замовника за місцем його знаходження, зазначаємо наступне. Відповідно до пункту 5 Розділу 1 Тендерної документації Замовника, Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Відповідно до пунктів 4, 5 частини 1 статті 4 Закону, Закупівлі здійснюються за такими принципами: 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. Тендерної документаціє Замовника не передбачене обов’язкове місцезнаходження Учасника «поблизу» до Замовника, а тому відхилення тендерної пропозиції Скаржника на підставі невідповідності Скаржника неіснуючим вимогам є незаконним, є таким, що дискримінує Скаржника, а також порушує основні принципи публічних закупівель. Щодо вимоги пункту 2 Таблиці у Додатку 2 «Кваліфікаційні критерії до учасників» до Тендерної документації: Представництво інтересів Замовника в правоохоронних, контролюючих органах на місцях, зазначаємо наступне. Скаржник на сьогодні має досвід надання аналогічних послуг Замовникам, які територіально знаходяться у різних кутках України. Діяльність Скаржника не обмежується окремими територіальними одиницями. Адвокати та інші спеціалісти, які є працівниками та партнерами Скаржника, мають право надавати послуги, зокрема передбачені умовами цієї процедури закупівлі, по всій території України. Щодо представництва інтересів Замовника на місцях зазначаємо, що на сьогодні передбачена можливість віддаленого представництва інтересів фізичних та юридичних осіб у судах всіх інстанцій, інших органах державної влади та органах місцевого самоврядування, підприємствах, організаціях та установах всіх форм власності, за допомогою сучасних технічних засобів (системи «Електронний суд», «EASYCON», засоби поштового, мобільного зв’язку, засоби електронної пошти тощо). Таким чином, керуючись статтею 18 Закону, - ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Скасувати рішення уповноваженої особи Костопільської міської ради про відхилення тендерної пропозиції учасника Адвокатське Бюро «Юрія Карпухіна», подану на участь у закупівлі Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва, за кодом ДК 021:2015 – 79110000-8 – Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва, Ідентифікатор закупівлі UA-2021-05-26-012972-b.