Костопільська міська рада оголосила відкриті торги за предметом закупівлі: ДК 021:2015: 79110000-8 «Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва». Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-05-26-012972-b.
Кінцевий строк подання тендерних пропозицій: до 16 червня 2021 року до 23:59.
Адвокатське об’єднання «Волошин і партнери» маючи необхідну компетентність, маючи 4 фахових адвокатів та досягнення у різних галузях права, бажає взяти участь в тендерному відборі, однак Замовником у тендерній документації необґрунтовано встановлено явно дискримінаційні вимоги, які обмежують конкуренцію та право Виконавців бути учасником відкритих торгів на закупівлю.
Відповідно до умов тендерної документації, зокрема Додатку №2 «Вимоги до учасника» є наступними:
1. Досвід безперервної адвокатської діяльності: одного адвоката не менше 10 років, другого не менш 5 років, інших не менш ніж рік. Підтверджується витягами з Єдиного реєстру адвокатів України та свідоцтвами про право на заняття адвокатською діяльністю.
2. Досвід роботи хоча б одного працівника Учасника/або керівника юрисконсультом в установах, закладах, організаціях незалежно від форм власності будь-якого типу діяльності: не менше 2 років. Підтверджується завіреною особистим підписом копією трудової книжки особи.
3. Діяльність учасника (компанії) більше 5 років. Підтверджується випискою з ЄДР. (виключено з урахуванням змін, внесених Замовником 01.06.2021 року о 12.08 на вимогу ID:4666d9a9836c4e5fb83684aa6552ef58, Ідентифікатор: UA-2021-05-26-012972-b.c1 від 31.05.2021 року)
Отож, Замовником встановлено обмеження стажу адвокатської діяльності не менше 10 (десяти) років для одного адвоката Учасника, що Суб’єкт оскарження вважає дискримінаційною вимогою по відношенню до інших суб’єктів господарювання, в тому числі до Скаржника.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини третьої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. Виходячи з вищевикладеного, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
04 червня 2021 року о 13:17 Скаржником було подано Вимогу Замовнику з проханням внести зміни у Додаток №2 до тендерної документації у "Вимоги до учасника" та зменшити вимогу до досвіду безперервної адвокатської діяльності одного адвоката з 10 років до 7 років (прирівнявши таким чином принаймі до кваліфікаційних вимог, які ставляться до судді апеляційного суду).
Однак, 07 червня 2021 року о 16:10 Замовник прийняв рішення без достатнього та належного обґрунтування про відхилення такої вимоги Скаржника.
Скаржник не погоджується з таким рішенням Замовника та вважає, що визначена вимога - стаж адвокатської діяльності не менше 10 (десяти) років для одного адвоката Учасника є дискримінаційною з огляду на наступне:
Сама по собі формальна вимога не менше 10 років від дати видачі Свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю (тобто адвокат може отримати Свідоцтво і 15 років тому, а реально з них практикувати лише 2, 5 років), не надає переваг перед адвокатами, які Свідоцтво отримали менш як 10 років тому, проте можуть бути більш професійними та вирішувати справи більшої складності, мають багаторічний практичний щоденний досвід надання адвокатських послуг, а також мати безперервний стаж професійної діяльності у сфері права понад 10-15 років. Таким чином, встановлення вищезазначеного положення є дискримінаційним та порушує права Скаржника, як потенційного учасника даних торгів.
До прикладу, у відповідності до ч. 1 ст. 69 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» на посаду судді може бути призначений громадянин України, не молодший тридцяти та не старший шістдесяти п’яти років, який має вищу юридичну освіту і стаж професійної діяльності у сфері права щонайменше п’ять років.
До прикладу, у відповідності до ч. 1 ст. 28 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» суддею апеляційного суду може бути особа, яка має досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років; має сукупний стаж (досвід) роботи (професійної діяльності) відповідно до вимог, визначених пунктами 1-3 цієї частини, щонайменше сім років.
Тобто, зазначена кваліфікаційна вимога 10 років безперервної адвокатської діяльності перевищує навіть кваліфікаційні вимоги законодавства України до судді місцевого суду (при цьому що на суддю місцевого суду не вимагається адвокатський стаж, а стаж професійної діяльності у сфері права) та судді апеляційного суду. Зазначений кваліфікаційний критерій 10 років до одного адвоката однозначно не може бути показником професійності у наданні юридичних послуг, згідно наведеного переліку. Готовність до надання усіх без виключення видів адвокатської діяльності, що визначені ст. 19 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та вказані у Переліку Замовника посвідчується свідоцтвом про право на заняття адвокатською діяльністю, яке видається виключно при готовності особи здійснювати самостійно адвокатську діяльність та оцінка кваліфікаційних критеріїв такої особи здійснюється кваліфікаційною палатою кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури. Окрім того, адвокат може мати стаж професійної діяльності у сфері права понад 10 років, однак свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю отримати менш як 10 років тому, і це пов’язано з тим, що до 30.09.2016 року для представництва у судах не вимагалося отримання юристом свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, а 30 вересня 2016 року набрав чинності Закон України “Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)”, яким внесено зміни у системі адвокатури і відповідно до статей 131-1 та 131-2 Конституції, виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, зокрема згідно з пунктом 16-1 Перехідних положень Конституції, з дня набрання чинності Законом, виключно адвокатами здійснюється представництво: у Верховному Суді та судах касаційної інстанції здійснюється з 1 січня 2017 року; у судах апеляційної інстанції – з 1 січня 2018 року; у судах першої інстанції – з 1 січня 2019 року. Представництво органів державної влади та органів місцевого самоврядування в судах виключно прокурорами або адвокатами здійснюється з 1 січня 2020 року.
У складі Адвокатського об’єднання «Волошин і партнери» працює 4 адвокати:
1. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю одного адвоката:
30.06.2012 року, тобто 30.06.2021 року буде 9 років безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому безперервний стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 16 років.
2. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю другого адвоката:
26.02.2015 року, - понад 6 років безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 10 років.
3. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю третього адвоката: 04.11.2017 року, - понад 3 з половиною роки безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 11 років.
4. Дата видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю четвертого адвоката: 04.11.2017 року, - понад 3 з половиною роки безперервного стажу адвокатської діяльності, при цьому стаж професійної діяльності у сфері права становить понад 10 років.
Всі без виключення адвокати Адвокатського об’єднання «Волошин і партнери» мають практичний та багаторічний досвід роботи по наданню юридичним особам (в тому числі органам державної влади та органам місцевого самоврядування) юридичних послуг , які перелічені Замовником у Додатку №2 до тендерної документації, а саме:
1. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) у цивільних, господарських, адміністративних справах, у справах про адміністративні правопорушення, у кримінальних провадженнях.
2. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) в правоохоронних, контролюючих органах.
3. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) у судах всіх юрисдикцій та рівнів (інстанцій) в цивільних, адміністративних, господарських справах, справах про адміністративні правопорушення.
4. Представництво інтересів фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування) в усіх без винятку державних, суспільних установах та організаціях, органах місцевого самоврядування незалежно від форм власності.
5. Надання консультацій, роз’яснень, складання позовів і звернень, довідок, заяв, скарг.
6. Складання процесуальних документів, претензійно-позовна робота.
7. Надання юридичних консультацій фізичних та юридичних осіб (в тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування).
Заявлена кваліфікаційна вимога щодо досвіду безперервної адвокатської діяльності: одного адвоката не менше 10 років є необґрунтовано завищеною, та цим самим обмежує участь учасників, які свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю отримали менш як 10 років тому, однак їх стаж професійної діяльності у сфері права понад 10 років.
До аналогічних висновків дійшла Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, що викладені у Рішенні №7255-р/пк-пз від 05.06.2019 року.
Аналогічні висновки і в рішенні від 23.02.2017 року Комісії з розгляду звернень № UA-2017-01-26-000280-a.c1 про усунення порушення у процесі проведення закупівлі «Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва» код 79110000-8 за ДК 021:2015, відповідно до якого вказано, що обмеження щодо «стаж роботи не менше 5 років» (навіть 5 років! Коли у нашому випадку 10 років) та вимога у пункті 1.1 Додатку 3 також не відповідає умовам Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
Вважаємо, що такі вимоги Замовника покликані для створення перешкод шляхом штучного звуження кола учасників, а також з метою допущення до участі наперед визначеного суб’єкта.
Наполягаємо, що шляхом встановлення дискримінаційних вимог до учасників тендерної закупівлі, Замовник навмисно вчиняє дії щодо необґрунтованого обмеження кількості учасників торгів з метою надання переваги окремим учасникам закупівлі, чим порушує принцип добросовісної конкуренції та недискримінації учасників при проведення процедури закупівлі, що прямо заборонено законодавством у сфері публічних закупівель.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник має намір прийняти участь у відповідній процедурі закупівлі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому. Крім того, Скаржник є реальним учасником відповідного ринку юридичних послуг та має достатню кількість висококваліфікованих адвокатів, які мають необхідні знання та досвід надання послуг з юридичного консультування та юридичного представництва, що є предметом закупівлі. Проте, черех дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника, встановлених в документації, Адвокатське об’єднання «Волошин і партнери» позбавлене права прийняти участь у закупівлі.
На підставі вищевикладеного та керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі»,
ПРОШУ:
1. Прийняти дану скаргу та розглянути її в строк, встановлений чинним законодавством України.
2. Призупинити процедуру закупівлі.
3. Зобов'язати Костопільську міську раду внести зміни до Додатку №2 Тендерної документації «Вимоги до учасника» за процедурою закупівлі – "ДК 021:2015: 79110000-8 — Послуги з юридичного консультування та юридичного представництва", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2021-05-26-012972-b та усунути дискримінаційні умови в частині такої вимоги: «досвід безперервної адвокатської діяльності одного адвоката не менше 10 років», привівши тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства.
Розгорнути
Згорнути