Капітальний ремонт пров.2-го Вишневського від вул.Пирогова до вул.Вишневського в м. Вінниці (ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013) (код ДК 021:2015-45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)

Враховуючи вимоги абзацу 2 частини 14 статті 14 Закону України “Про публічні закупівлі” надати відповідь учаснику, а саме:
документи надані ТОВ «Уланівська будівельна компанія» у складі тендерної пропозиції містять суперечності та не відповідають засновницьким документам.
Правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства (ч. 2 ст. 207 Цивільного кодексу України).
Згідно договору оренди транспортних засобів № 1 від 04.01.2021 ФОП Согоян А.Ш. (Орендодавець) передано в стокове платне користування автомобілі, напівпричепи, спеціальну будівельну техніку ТОВ «Уланівська будівельна компанія» в особі головного бухгалтера Червінської Н.В. (Орендар). Водночас, підписантами даного договору є Орендодавець ФОП Согоян А.Ш. та Орендар директор ТОВ «Уланівська будівельна компанія» Червінська Н.К. Додатком до договору є акт прийому-передачі від 04.01.2021 з підписами ФОП Согоян А.Ш та директора ТОВ «Уланівська будівельна компанія» Червінської Н.К.
Надані установчі документи (статут ТОВ «Уланівська будівельна компанія») з правом підпису директора товариства Согоян А.Ш. Наказ про призначення директором ТОВ «Уланівська будівельна компанія» Червінської Н.К. відсутній, натомість надано наказ № 1-к від 03.05.2012 про призначення директором ТОВ «Уланівська будівельна компанія» Согоян А.Ш.
Підприємство має намір орендувати автомобіль у свого директора.
Вимоги до оформлення договору оренди встановлені ст. 799 Цивільного кодексу України.
По-перше, договір оренди (найму) автомобіля обов’язково оформляють у письмовій формі (ч. 1 ст. 799 ЦКУ).
По-друге, договір найму транспортного засобу за участю фізичної особи підлягає обов’язковому нотаріальному посвідченню (ч. 2 ст. 799 ЦКУ).
Тепер що стосується підписання договору.
Договір оренди має бути підписаний обома його сторонами — орендодавцем і орендарем автомобіля. Виходить: якщо орендодавцем виступає сам директор підприємства, то він повинен підписувати договір двічі — і за орендаря, і за орендодавця.
Директор є представником підприємства. При цьому п. 3 ст. 238 ЦКУ забороняє представникові вчиняти правочин від імені особи, яку він представляє, у своїх інтересах або в інтересах іншої особи, представником якої він одночасно є, за винятком комерційного представництва, а також щодо інших осіб, установлених законом.
Директор підприємства, будучи його представником, орендує автомобіль у самого себе, тобто вчиняє правочин у своїх інтересах, порушуючи таким чином вимоги згаданого п. 3 ст. 238 ЦКУ. Звідси однозначний висновок: сам директор не може підписувати договір одночасно і з боку орендаря, і з боку орендодавця.
Судові органи різних інстанцій у своїх рішеннях також неодноразово вказували на недійсність договорів, підписаних однією й тією ж особою з двох сторін (наприклад, постанова ВГСУ від 16.04.2014 р. № 911/2043/13, постанова ВГСУ від 09.03.2017 р. № 910/12144/16, постанова Харківського апеляційного госпсуду від 17.07.2018 р. № 922/78/18 тощо).
Отже, якщо директорові підписувати договір оренди з боку підприємства не можна, то як тоді бути?
Якщо Статут (або, наприклад, рішення загальних зборів учасників) підприємства надає право на підписання договорів не лише директорові, то договір оренди від підприємства повинна підписати особа, яка має на це повноваження згідно зі Статутом (інформацію про осіб, які мають право здійснювати дії від імені підприємства, у тому числі підписувати договори, необхідно внести до ЄДР (п. 13 ч. 2 ст. 9 Закону № 755).
Якщо ж Статут дозволяє підписувати документи від імені підприємства виключно директорові, тоді йому необхідно видати довіреність на підписання договору оренди іншому співробітникові підприємства .
Форма такої довіреності повинна відповідати формі, в якій відповідно до закону повинен вчинятися правочин (ч. 1 ст. 245 ЦКУ). Простіше кажучи, довіреність, як і договір оренди, має бути складена в письмовій формі і потребує нотаріального посвідчення.
Директор ТОВ зареєстрований ще і ФОП.
Фізична особа може здійснювати підприємницьку діяльність різними способами. У тому числі набувати статусу підприємця. Випливає цей висновок з положень ч. 3 ст. 128 Господарського кодексу України.
Водночас ч. 1 ст. 50 Цивільного кодексу України передбачає, що обмеження права фізичної особи на здійснення підприємницької діяльності встановлюються Конституцією України і законом.
І для ТОВ таким законом став Закон «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Про обмеження директора у ролі ФОП говорить нам, зокрема, п. 1 ч. 5 ст. 40 цього Закону: член виконавчого органу товариства не може без згоди загальних зборів учасників або наглядової ради (у разі її створення) здійснювати господарську діяльність як ФОП у сфері діяльності товариства.
Отже,
1) загальні збори можуть дати згоду директорові здійснювати діяльність у форматі ФОП паралельно з управлінням юридичною особою;
2) діяльність директора як ФОП потребує дозволу загальних зборів тоді, коли підприємець і юридична особа здійснюють діяльність в одній і тій же сфері (передусім потрібно дивитися на види діяльності, зазначені в ЄДР);
3) обмеження прив’язується не до факту реєстрації директора як ФОП, а до факту діяльності цього ФОП у сфері, в якій працює товариство.
Таким чином, суміщати директорське крісло з підприємницькою діяльністю цілком можливо. У Законі про ТОВ, принаймні, абсолютної заборони немає.
Можливість просто наказом по підприємству «делегувати» право підпису на документах.
У цьому питанні потрібно керуватися нормами Цивільного кодексу України. Стаття 92 ЦК України встановлює, що юридична особа набуває громадянських прав та обов’язків і здійснює їх через свої органи, які діють згідно із засновницькими документами і законом. Тому у відносинах з третіми особами підприємство може представляти тільки особа, уповноважена на це засновницькими документами, дорученням, законом чи іншими актами цивільного законодавства.
При цьому без доручення від імені підприємства може виступати тільки директор або інша особа, чиї повноваження зафіксовані в засновницьких документах (ч. 5 ст. 65 Господарського кодексу України).
Відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами у всіх сферах господарської діяльності здійснюються на підставі договорів (ч. 1 ст. 67 ГКУ).
У частині 2 статті 207 Цивільного кодексу України 16.01.2003 р. № 435-IV (далі - ЦКУ) прямо встановлено, що договір вважається укладеним у письмовій формі, якщо він підписаний стороною (сторонами). Договір, що укладає юридична особа, підписується особами, вповноваженими на це її установчими документами, дорученням, законом або іншими актами цивільного законодавства, і скріплюється печаткою.
Цивільний кодекс України. Стаття 92. Цивільна дієздатність юридичної особи.
1. Юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.
Порядок створення органів юридичної особи встановлюється установчими документами та законом.
2. У випадках, встановлених законом, юридична особа може набувати цивільних прав та обов'язків і здійснювати їх через своїх учасників.
3. Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов'язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень.
У відносинах із третіми особами обмеження повноважень щодо представництва юридичної особи не має юридичної сили, крім випадків, коли юридична особа доведе, що третя особа знала чи за всіма обставинами не могла не знати про такі обмеження.
4. Якщо члени органу юридичної особи та інші особи, які відповідно до закону чи установчих документів виступають від імені юридичної особи, порушують свої обов'язки щодо представництва, вони несуть солідарну відповідальність за збитки, завдані ними юридичній особі.
Господарський кодекс України. Стаття 65. Управління підприємством
5. Керівник підприємства без доручення діє від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами.