СКАРГА
щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Комунальною бюджетною установою «Контактний центр міста Києва», (надалі - Замовник), було розпочато процедуру закупівлі відкриті торги на закупівлю^ Модуль автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою (Код ДК 021:2015 - 48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-07-02-002841-b ● c8fe3d7bf788419982a8383104907215.
Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРАЇНСЬКІ БІЗНЕС КОМУНІКАЦІЇ», (надалі – ТОВ «УКРАЇНСЬКІ БІЗНЕС КОМУНІКАЦІЇ» або Скаржник) має намір подати тендерну пропозицію для участі у даній процедурі закупівлі. При детальному вивченні положень тендерної документації до даної процедури закупівлі були виявленні дискримінаційні вимоги, які значно звужують коло можливих учасників даної процедури та порушують основоположні принципи здійснення публічних закупівель, які закріплені у ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Скаржник користуючись своїм правом, наданим йому ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) повідомляє про наступне:
1. Відповідно до п. 3.5 тендерної документації учасники надають згоду на проведення Замовником виїзної перевірки Учасника стосовно достовірності документів, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям Учасника закупівлі.
Замовник не віднесений до переліку контролюючих органів, що можуть здійснювати будь-які перевірки документів суб’єктів господарювання, в тому числі і проводити виїзні перевірки достовірності документів учасника, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям учасника. Замовник лише наділений повноваженнями в рамках закупівлі перевіряти документи, що надані учасниками через електронну систему на предмет відповідності вимогам, які він сам визначив в тендерній документації.
Більш того, відповідно до п. 5.2. Тендерної документації, учасник надає гарантійний лист стосовного того, що вся надана у складі тендерної пропозиції інформація є достовірною, а тому виникає питання, чому Замовник ставить під сумнів достовірність такої наданої учасником інформації.
2. Відповідно до п. 3.1 тендерної документації для здійснення перевірки інформації наданої учасниками в тендерній пропозиції, учасники зобов’язані надати разом з пропозицією згоду та довіреність (доручення) на ім’я голови тендерного комітету Замовника зі строком дії тендерної пропозиції для можливості отримання інформації та документів в органах державної влади, підприємствах, установах, організаціях відповідно до їх компетенції.
Стосовно даного положення Скаржником 08 липня 2021 року через електронну систему закупівель було подано запитання, в якому зазначено прохання Замовника надати вичерпний перелік інформації та документів, які саме він плануєте запитувати в органах держаної влади, підприємствах, організаціях відповідно до їх компетенції. А також, Скаржник просив зазначити, чи можливо, щоб строк дії зазначеної вище згоди та довіреності (доручення) був більше ніж строк дії тендерної пропозиції.
Замовник на дане запитання зазначив, що згідно абзацу 2 частини 15 статті 29 Закону Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.
У разі отримання достовірної інформації про невідповідність переможця процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, підставам, установленим частиною першою статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.
Тому надати вичерпний перелік інформації та документів, які саме Замовник планує запитувати/уточнити інформацію в органах держаної влади, підприємствах, організаціях відповідно до їх компетенції на сьогодні не можливо, список документів та інформації формується під час розгляду безпосередньо поданої учасником тендерної пропозиції, в період розгляду та оцінки пропозиції. Все залежить від інформації, яка буде зазначена в пропозиції учасника та потребуватиме можливо перевірки чи уточнення у відповідних органах.
Тендерна документація не містить обмежень чи заборон щодо строку дії згоди та довіреності (доручення) на більший строк ніж строк дії тендерної пропозиції.
В своїй відповіді Замовник сам надав посилання на те, що Законом надано право Замовнику звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. Законом не встановлено, що для такого звернення необхідна будь-яка згода, довіреність та/або доручення, а тому не зрозуміло чим обґрунтоване включення такої вимоги до тендерної документації.
А також, не зрозуміло, як ТОВ «УКРАЇНСЬКІ БІЗНЕС КОМУНІКАЦІЇ», та і будь-який інший учасник, може знати для запитування яких саме документів необхідна така довіреність і від яких саме органів держаної влади, підприємств, організацій відповідно до їх компетенції Замовник забажає отримувати документи, а без розуміння, якими повноваженнями ми повинні наділити Замовника, з яким не перебуваємо в жодних відносинах, не зрозуміло на що саме необхідно надавати згоду та довіреність (доручення).
А також, Замовник зазначає, що не може встановити вичерпний перелік інформації та документів, які саме Замовник планує запитувати/уточнити інформацію в органах держаної влади, підприємствах, організаціях відповідно до їх компетенції, але якщо він планує здійснювати такий запит лише в рамках інформації, що подана в складі тендерної пропозиції, то відповідно до вимог, що Замовник сам встановив в тендерній документації, цілком можливо спрогнозувати, яка інформація може піддаватись такій перевірці та які органи володіють такою інформацією.
Крім того, відповідно до п. 2 ч. 15 ст. 29 Закону Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. Як видно, Законом не передбачено ні заборони Замовнику самостійно звертатись до будь-яких органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції без згоди та/або довіреності (доручення) від учасника, ні обов’язку отримувати від учасників згоду та/або довіреності (доручення) від учасника на отримання інформації та документів в органах державної влади, підприємствах, установах, організаціях відповідно до їх компетенції.
А тому, не зрозуміло навіщо Замовником встановлена дана вимога у тендерній документації, якщо Законом на це Замовнику надане право.
3. Відповідно до п.п. 4.4. п. 4 п. 3.5. та п. 5.2. необхідно надати довідку (лист) від органу Державної податкової служби України, в якому обліковується учасник як платник податків, про наявність всіх рахунків учасника в установах банків (із зазначенням номеру кожного відповідного рахунку та назви установи банку, в якій такий рахунок відкритий), що відповідно обліковуються в інформаційних системах ДПС України.
Учасником було здійснення подання такого запиту за вих. № 0607/2021 від 06 липня 2021 року через електронний кабінет до Державної податкової служби України, вхідний номер № 74251 дата 06.07.2021 01:07:19, реєстраційний індекс 74251/6, для надання довідки від органу Державної податкової служби України, в якому обліковується учасник як платник податків, про наявність всіх рахунків учасника в установах банків (із зазначенням номеру кожного відповідного рахунку та назви установи банку, в якій такий рахунок відкритий), що відповідно обліковуються в інформаційних системах Державної податкової служби України.
Жодним нормативно-правовим актом не передбачений строк для надання відповіді на такого роду запит. Працівник Державної податкової служби України повідомив, що дана довідка готується 30 календарних днів.
Відповідно до умов тендерної документації, усі документи, що подаються у складі тендерної пропозиції повинні бути датовані датою не раніше дати оголошення закупівлі. Дата оголошення закупівлі – 02 липня 2021, кінцевий строк подання тендерних пропозицій – 19 липня 2021 року 00:00, а це менше 30 календарних днів. А тому, виконати цю умову тендерної документації зможуть лише ті учасники, які завчасно були обізнані про необхідність подання саме такої довідки.
4. На підтвердження наявності документального підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору в складі пропозиції учасник надає довідку встановленої форми про досвід виконання аналогічних** договорів та завірений печаткою* з інформацією про найменування контрагента з яким було укладено договір, предмет цього договору та контактну особу з якою можна буде зв'язатись для можливих уточнень.
На підтвердження досвіду виконання аналогічних** договорів, учасник має надати не менше двох сканованих оригіналів або належним чином завірених копій договорів, зазначених в інформаційній довідці у повному обсязі (з усіма укладеними додатковими угодами, додатками та специфікаціями до договору), з усіма копіями документів на підтвердження виконання договору (видатковими накладними/актами приймання-передачі/актами надання послуг/актами виконання робіт/іншими документами, які підтверджують виконання договору) зазначеного(их) в наданій учасником інформаційній довідці, а також листів-відгуків від замовника, які повинні бути адресованими Замовнику даної закупівлі.
** Аналогічними є договори на надання послуг зі створення модулів автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою чи опрацювання звернень з каналів комунікації або розробкою програмного забезпечення для надання онлайн консультацій та прийому звернень, укладені із замовниками (контрагентами) за результатами електронних торгів або інформація про них знаходиться в публічному доступі. Під аналогічними договорами розуміється надання послуг за кодом ДК 021:2015 - 48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення чи 72210000-0 — Послуги з розробки пакетів програмного забезпечення Надані аналогічні договори повинні підтвердити обсяг наданих послуг у розмірі не менше ніж 85 % від очікуваної вартості даної закупівлі. При цьому надані аналогічні договори повинні обов’язково підтвердити факт надання послуг схожих за природою послуг, що зазначені в технічних вимогах по даній закупівлі. Учасники надають інформацію про підтвердження факту проведення електронних торгів, за якими було укладено договори, інформація про які подається учасником, як про аналогічні, зазначаючи посилання на публічне розміщення інформації про укладені договори.
Відгуки повинні бути на фірмовому бланку з номером та датою видачі таких відгуків (не раніше оголошення про проведення процедури закупівлі в системі prozorro.gov.ua, також містити назву закупівлі замовника та номер оголошення), містити інформацію про номер та дату договору до якого надасться відгук, інформацію про виконання умов договору в повному обсязі, про якість та своєчасність виконання умов договору, наявність чи відсутність претензій чи зауважень, про відсутність штрафних санкцій за невиконання чи несвоєчасність виконання зобов’язань за договором, про відсутність судових спорів. Відгуки повинні надати до кожного зазначеного в довідці аналогічного договору.
Стосовно даного положення Скаржником була подана 08 липня 2021 року Вимога про усунення порушення, на що Замовником була надана відповідь, що так як закупівля послуг з розробки програмного забезпечення «Модуль автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою (Код ДК 021:2015 -48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення)» носить специфічний характер, а саме:
-Модуль повинен забезпечити виконання функцій, як для населення м. Києва, так і для владних органів;
-Учасник повинен мати досвід роботи з державними/бюджетними органами;
-Модуль повинен забезпечити безперебійну інтеграцію з підсистемою «Заходи» та іншими підсистемами;
-та забезпечувати інші функціональні можливості.
Даний продукт носить для міста Києва глобальний характер у вирішенні проблем, які виникають, тому для забезпечення виконання функцій, та які покладені на Замовника щодо розробки і швидкого впровадження програмного продукту для реалізації проектів. Замовником встановлено вимоги до аналогічних договорів та щодо їх виконання в минулому учасниками закупівлі та для можливості розуміння виконання на схожістю поставлених технологічних процесів щодо наявності аналогічних договорів:
-за кодами ДК 021:2015 -48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення чи 72210000-0 —Послуги з розробки пакетів програмного забезпечення, що передбачають саме послуги з розробки комунікаційного програмного забезпечення (комунікаційне програмне забезпечення реалізує термінальну емуляцію, забезпечує доступ до зовнішньої інформації за допомогою системи меню та багато іншого) та послуг з розробки пакетів програмного забезпечення(різного роду програмного забезпечення);
-що не обмежує жодним чином учасників, які можуть прийняти участь в даній закупівлі;
-що укладені із замовниками (контрагентами) за результатами електронних торгів або інформація про них знаходиться в публічному доступі, знову таки, дана норма не дискримінує жодного учасника, так як надає право участі учасникам надати аналогічні договори укладені за результатами електронних торгів (державних чи комерційних) АБО інформація про такі аналогічні договори знаходиться в публічному доступі.
З врахуванням, вищезазначеного погодитись з інформацією зазначеною у Вимозі, що наявної дискримінація учасників, у Тендерного комітету не має законних підстав. Тому не має підстав для внесення змін до Тендерної документації та погодження з наданою Вимогою у Тендерного комітету.
Стосовного вище викладеного зазначаємо наступне:
1) Замовники не мають обмежень щодо вибору кодів ДК 021:2015 для проведення закупівлі та самостійно визначають під який код найбільш точно на повно підпадають товари/послуги/роботи, що є предметом закупівлі та під яким кодом оголошувати дану закупівлю.
В Єдиному закупівельному словнику ДК 021:2015 наявні інші коди, за якими Замовники оголошують закупівлю подібних послуг, наприклад: код 48810000-9 Інформаційні системи, 72260000-5 Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням, 72262000-9 Послуги з розробки програмного забезпечення, 72263000-6 Послуги зі впровадження програмного забезпечення, тощо, що повністю відповідають характеру послуг, що є предметом даної процедури закупівлі.
Крім того, у Скаржника наявний договір з комунальною/бюджетною організацією, що укладений за результатом проведення електронних торгів, предметом договору є надання подібних (аналогічних) послуг: Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням (Послуги щодо комплексної модернізації інформаційної системи АРМ Call-центр з впровадженням додаткового програмного продукту (модулю) за кодом ДК 021:2015 (CPV) «Єдиний закупівельний словник» – 72260000-5 Послуги, пов’язані з програмним забезпеченням, але код вказаний ДК 021:2015 (CPV) «Єдиний закупівельний словник» – 72260000-5, а тому, відповідаючи усім критеріям, які зазначенні стосовно надання досвіду виконання аналогічного договору та маючи такий досвід, Скаржник не може взяти участь у даній процедурі закупівлі, так як Замовник тієї процедури закупівлі обрав інший код для своєї закупівлі, не порушивши при цьому жодної норми.
2) Кожен суб’єкт господарювання самостійно визначає напрямки своєї діяльності та є вільним у виборі контрагентів, з якими вступає в правовідносини, та не зрозуміло чому виключно співпраця з органами/організаціями та установами саме державної та комунальної власності та/або з іншими суб’єктами, що можуть виступати замовниками в розумінні положень Закону України «Про публічні закупівлі» може підтвердити наявність досвіду надання подібних послуг щодо створення модулю або будь-якого іншого програмного забезпечення, а тому вимога стосовно надання інформації
Крім того, Замовник зазначив у своїй відповіді на Вимогу, що укладені із замовниками (контрагентами) за результатами електронних торгів або інформація про них знаходиться в публічному доступі, знову таки, дана норма не дискримінує жодного учасника, так як надає право участі учасникам надати аналогічні договори укладені за результатами електронних торгів (державних чи комерційних) АБО інформація про такі аналогічні договори знаходиться в публічному доступі.
Це знову ж таки значно обмежує коло потенційних учасників, адже на ринку існує велика кількість комерційних підприємств, установ, організацій, договори з якими не містяться ні на одному ресурсі, який є в публічному доступі та на який було б можливо надати посилання та й не повинні там міститись, та не передбачено жодної законодавчої вимоги стосовно того, що в договорах, що укладають комерційні організації повинен бути зазначений код ДК 021:2015.
5. Відповідно до умов тендерної документації, а саме п. 2 та 3 Додатку 2 зазначено, що перелік нормативно-правових документів та перелік функціональних можливостей не є вичерпним і може бути уточненим в Технічному завданні. Однак, ні в тендерній документації, ні в проекті договору, ні в його додатках не міститься Технічне завдання.
Стосовно даного питання була надана Вимога через електронну систему закупівель. У відповідь Замовником була надана негативна відповідь та зазначено, що дане технічне завдання по закупівлі послуги: Модулю автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою, погоджено з Департаментом інформаційно-комунікаційних технологій Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації). При цьому, пункт 2 Додатку 2 Тендерної документації, містить інформацію, про те, що даний список нормативно-правових документів не є вичерпним. Перелік може бути уточнений при розробці Технічного завдання – це є вірним положенням Технічних вимог, які і є технічним завданням. Так як, це послуга зі створення нового програмного забезпечення/модулю, і його функціональні можливості можуть бути відкориговані в момент підписання договору з виконавцем чи під час виконання завдань з надання послуг по розробці модулю чи його впровадженні в роботу.
Скаржник зазначає, що якщо на таке технічне завдання наявне посилання у проекті договору, який Замовник сам склав і розмістив в електронній системі, то таке технічне завдання повинно бути оформлено у вигляді Додатку до проекту договору, адже Замовник вимагає від учасника надання згоди з проектом договору, і виникає питання чому учасник повинен погодитись з тим, з чим не має можливості ознайомлюватись. Крім того, ч. 4 ст. 41 Законом України «Про публічні закупівлі» передбачено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Та в ч. 5 ст. 41 наявний вичерпний перелік, у якому випадку істотні умови можуть бути змінені після підписання договору.
6. Відповідно до умов тендерної документації, а саме п. 4.10. Додатку 2 та в п. 4.10 Додатку 2 тендерної документації та в п. 4.10. Додатку 2 до проекту договору до тендерної документації зазначено, що у процесі реалізації Модулю автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою будуть сформовані вимоги до розробки прикладного програмного забезпечення, які забезпечать процедуру обробки інформації, ідентифікацію програмних модулів та баз даних типізують в окремі програмні модулі відповідно до свого призначення.
Стосовно даного положення була подана 08 липня 2021 року була подана Вимога стосовно виключення даного положення, на яку Замовником було надано негативну відповідь.
Дана норма порушує принципи публічних закупівель, так як усі вимоги стосовно усіх характеристик предмета закупівлі повинні бути сформовані на момент оголошення закупівлі та належним чином оприлюднені, щоб потенційні учасники повною мірою розуміли характер, специфіку послуг, які вони будуть надавати у разі перемоги у закупівлі, а також прорахувати та встановити ціну на свої послуги відповідно до обсягів, строків виконання тощо, а також визначити чи є рентабельним відповідно до обсягу послуг брати участь у закупівлі, що знову ж таки значно звузить коло потенційних учасників.
Як видно з усього викладеного вище, Замовник встановив дискримінаційні вимоги, які є надмірними у порівнянні з вимогами, які звичайно висуваються та вважаються об'єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю.
Шляхом включення до тендерної документації дискримінаційних умов Замовник необґрунтовано звужує коло потенційних учасників закупівель, перешкоджаючи певним учасникам, які спроможні виконати умови договору (мають для цього достатньо досвіду, кваліфікованих працівник, усе необхідне обладнання тощо), брати участь у процедурі закупівлі.
А тому, враховуючи усе вище викладене такі умови повинні бути виключені з положень тендерної документації для забезпечення проведення даної закупівлі з дотриманням принципів, визначених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме таких, як: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Враховуючи мету Закону України «Про публічні закупівлі», якою є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції, замовнику під час проведення процедури закупівлі необхідно дотримуватись принципів здійснення закупівель, закріплених у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» та відповідно до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та ст. 7 Закону України «Про антимонопольний комітет України», -
ПРОСИМО:
1.Прийняти дану скаргу до розгляду.
2.Призупинити процедуру закупівлі.
3. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі відкриті торги на закупівлю Модуль автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою (Код ДК 021:2015 - 48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-07-02-002841-b ● c8fe3d7bf788419982a8383104907215.
4. Зобов’язати Замовника виключити наступні дискримінаційні положення тендерної документації закупівлі відкриті торги на закупівлю Модуль автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою (Код ДК 021:2015 - 48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-07-02-002841-b ● c8fe3d7bf788419982a8383104907215:
1. Виключити в п. 3.5. тендерної документації ‘’учасники надають згоду на проведення Замовником виїзної перевірки Учасника стосовно достовірності документів, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям Учасника закупівлі’’.
2.Виключити в п. 3.1 тендерної документації ‘’для здійснення перевірки інформації наданої учасниками в тендерній пропозиції, учасники зобов’язані надати разом з пропозицією згоду та довіреність (доручення) на ім’я голови тендерного комітету Замовника зі строком дії тендерної пропозиції для можливості отримання інформації та документів в органах державної влади, підприємствах, установах, організаціях відповідно до їх компетенції’’.
3. Виключити в п.п. 4.4. п. 4 п. 3.5. та п. 5.2. ‘’довідку (лист) від органу Державної податкової служби України, в якому обліковується учасник як платник податків, про наявність всіх рахунків учасника в установах банків (із зазначенням номеру кожного відповідного рахунку та назви установи банку, в якій такий рахунок відкритий), що відповідно обліковуються в інформаційних системах ДПС України’’.
4. Виключити в п .2.1. п. 2. п. 3.5. тендерної документації ‘’Під аналогічними договорами розуміється надання послуг за кодом ДК 021:2015 - 48510000-6 Пакети комунікаційного програмного забезпечення чи 72210000-0 — Послуги з розробки пакетів програмного забезпечення’’. ‘’ Учасники надають інформацію про підтвердження факту проведення електронних торгів, за якими було укладено договори, інформація про які подається учасником, як про аналогічні, зазначаючи посилання на публічне розміщення інформації про укладені договори.’’ та виключити стосовно відгуку до аналогічних договорів ‘’ …також містити назву закупівлі замовника та номер оголошення’’.
5. Виключити в п. 2 та 3 Додатку 2 ‘’Даний список нормативно-правових документів не є вичерпним. Перелік може бути уточнений при розробці Технічного завдання.’’ ‘’Перелік функціональних можливостей не є вичерпним і може бути уточненим в Технічному завданні’’.
6. Виключити в п. 4.10 Додатку 2 тендерної документації та в п. 4.10. Додатку 2 до проекту договору до тендерної документації ‘’У процесі реалізації Модулю автоматичного аудіо інформування заявника про наявність аварії за адресою будуть сформовані вимоги до розробки прикладного програмного забезпечення, які забезпечать процедуру обробки інформації, ідентифікацію програмних модулів та баз даних типізують в окремі програмні модулі відповідно до свого призначення.’’
Додатки:
Документальні підтвердження положень викладених в Скарзі додаються.
Розгорнути
Згорнути