Розсадницька продукція (Цибулини квіткових культур)

Фізична особа-підприємець «Погрібна Юлія Ігорівна» (надалі – ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» або Скаржник) не погоджується з рішенням Замовника про відхилення її тендерної пропозиції за наступних обставин.

При ознайомлені із Протоколом № 11/09-2021 засідання тендерного комітету щодо розгляду тендерної пропозиції ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» постає, що жодного висновку щодо невідповідності поданих документів критеріям, що зазначені у Тендерній документації такий Протокол не містить.

У Протоколі засідання тендерного комітету від 11.08.2021 року вказано, що під час розгляду пропозиції скаржника виявлено наступне:

1. При перевірці підпису на сайті «Центрального засвідчувального органу http://czo.gov.ua/verify встановлено, що тип підпису – «удосконалений» і що він не може вважатися «кваліфікованим».

Скаржник ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» не заперечує, що Тендерна пропозиція була підписана нею не «кваліфікованим» електронним підписом, а «удосконаленим», що це не заборонено умовами Тендерної документації.

Так, у Додатку 2 до Тендерної документації Замовника чітко зазначено, що «Тендерна пропозиція у будь-якому випадку повинна містити накладений електронний підпис (або кваліфікований електронний підпис) учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі.

Тобто, учасник на власний розсуд визначає, яким саме ключем він підписує Тендерну документацію або електронним підписом «удосконаленим», або «кваліфікованим» електронним підписом.

Отже, підписання ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» ТД «удосконаленим» електронним підписом, а не «кваліфікованим» не можна вважати порушенням умов ТД, що може призвести до відхилення тендерної пропозиції.

2. ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» завантажено договір оренди транспортного засобу з ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» від 01.03.2021 року, але не надано копії документів, які засвідчують право власності ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» на автомобіль марки Mercedes-benz модель Sprinter 515 CDI д.н.з. ВІ 0377 ВХ.
Крім того, Замовником окремо було зазначено, що такий Договір найму транспортного засобу за участю фізичної особи підлягає нотаріальному посвідченню і що у разі недодержання сторонами вимоги закону про нотаріальне посвідчення договору такий договір є нікчемним відповідно до ст. 220 ЦК України.

Скаржник категорично не погоджується із такими висновками Замовника.

По-перше, у Додатку 2 до Тендерної документації вказані кваліфікаційні критерії та перелік документів, які повинен надати Учасник для підтвердження відповідності його пропозиції критеріям, відповідно до ч. 2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі».

Так, у п. 1 таблиці у Додатку 2 вказано, що наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій підтверджується: довідкою, складеною у довільній формі, яка обов’язкового повинна містити наступну інформацію:
а) наявність власного/орендованого вантажного автомобільного транспорту для постачання товару та/або перевезення, що є предметом закупівлі із зазначенням марки та моделі автомобільного транспорту, технічного стану;

ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» у складі ТД надала довідку № 358 від 29.07.2021 року про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій у складі якої було зазначено про наявність у неї орендованого вантажного автомобіля марки Mercedes-benz модель Sprinter 515 CDI 2007 року д.н.з. ВІ 0377 ВХ, спеціалізований вантажний фургон ізотермічний.
Також Учасником у складі ТД було надано Договір оренди транспортного засобу від 01.03.2021 року, укладений між ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» та ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна».

Скаржник до складу ТД дійсно не надала копії документів, які засвідчують право власності ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» на автомобіль марки Mercedes-benz модель Sprinter 515 CDI 2007 року д.н.з. ВІ 0377 ВХ, оскільки це не передбачено умовами Тендерної документації.

У п. 1.2. таблиці у Додатку 2 чітко вказано, що учасник повинен надати документальне підтвердження власної матеріально-технічної бази, а у разі залучення орендованої матеріально-технічної бази, - надати копію(-ї) діючого(-их) договору(-ів) оренди виробничої бази та орендованої техніки.

Отже, не надання ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» копії документів, які засвідчують право власності ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» на автомобіль марки Mercedes-benz модель Sprinter 515 CDI 2007 року д.н.з. ВІ 0377 ВХ, - не є порушенням умов Тендерної документації, оскільки їх надання не передбачено самою ТД, а, отже, не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції.

По-друге, щодо вказівки тендерного комітету на не посвідчення нотаріусом наданого учасником Договору оренди транспортного засобу, укладеного між ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» та ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» та його нікчемність.

Скаржник категорично не погоджується із висновками тендерного комітету з огляду на наступне.

Згідно із ст. 799 Цивільного Кодексу України, договір найму транспортного засобу за участю фізичної особи підлягає нотаріальному посвідченню.

Однак, наданий Скаржником Договір оренди транспортного засобу від 01.03.2021 року був укладений між двома суб’єктами господарювання - фізичними особами-підприємцями, тому такий договір не потребував нотаріального посвідчення.

Відповідно до ч. 2 ст. 3 Господарського Кодексу України (далі - ГК України) господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва - підприємцями. Крім того, господарська діяльність може здійснюватись і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).
Згідно з вимогами частини другої статті 55 ГК України суб'єктами господарювання є громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Верховний Суд України у своїй постанові від 18.12.2012 року під час розгляду справи № 14/5025/1982/11 поставив остаточну крапку у спорі стосовно законності укладення договору найму (оренди) транспортних засобів між фізичними особами-підприємцями лише в письмовій формі без нотаріального посвідчення.

Так, Верховний Суд України вказав наступне: договір оренди транспортних засобів укладено між ФОП є правомочним і не потребує додаткового нотаріального посвідчення, оскільки дані суб'єкти здійснюють свою діяльність з метою одержання прибутку та зареєстровані відповідно до закону як підприємці. Крім того, документи, які містяться у матеріалах справи, свідчать про те, що даний договір оренди транспортних засобів укладено між суб'єктами господарювання, а саме фізичними особами-підприємцями, та прийнято ними до виконання у повному обсязі. Отже, положення частини другої статті 799 ЦК України не можуть бути застосовані до даних спірних правовідносин, оскільки поняття фізичної особи-підприємця та юридичної особи у цих правовідносинах є однаковими.

Отже, наданий Скаржником у складі ТД Договір оренди транспортного засобу – є законним та не потребував нотаріального посвідчення під час його укладання між двома ФОП.

3. ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» завантажено договір позички майна у ТОВ «Голландські троянди К» від 01.03.2021 року на тимчасове безоплатне користування майном, що знаходиться за адресою: м. Горішні Плавні, вул. Портова, 4, але не надано копії документів, які засвідчують право власності ТОВ «Голландські троянди К» на майно, що знаходиться за вказаною адресою.

Як вже зазначалося вище, у Додатку 2 до Тендерної документації вказані кваліфікаційні критерії та перелік документів, які повинен надати Учасник для підтвердження відповідності його пропозиції критеріям, відповідно до ч. 2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі».

Так, у п. 1 таблиці у Додатку 2 вказано, що наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій підтверджується: довідкою, складеною у довільній формі, яка обов’язкового повинна містити наступну інформацію:
б) наявність відповідної виробничої бази для забезпечення виробництва/зберігання товару, що є предметом закупівлі з зазначенням інформації про наявну в учасника земельну ділянку (власну/орендовану), з зазначенням її адреси та площі.

ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» у складі ТД надала довідку № 358 від 29.07.2021 року про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій у складі якої було зазначено про наявність у неї орендованого майна – тепличний комплекс (площа 2 га), розплідник (розсадник) (площа 360 кв.м.), виробниче приміщення (площа 200 кв.м.), офісне приміщення (площа 14 кв.м.), торгівельний майданчик (площа 90 кв.м.)
Також Учасником у складі ТД було надано Договір позички майна від 01.03.2021 року, укладений між ТОВ «Голландські троянди К» та ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна».

Скаржник до складу ТД дійсно не надала копії документів, які засвідчують право власності ТОВ «Голландські троянди К» на майно, що знаходиться у м. Горішні Плавні, вул. Портова, буд. 4, це не передбачено умовами Тендерної документації.

У п. 1.2. таблиці у Додатку 2 чітко вказано, що учасник повинен надати документальне підтвердження власної матеріально-технічної бази, а у разі залучення орендованої матеріально-технічної бази, - надати копію(-ї) діючого(-их) договору(-ів) оренди виробничої бази та орендованої техніки.

Отже, не надання ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» копії документів, які засвідчують право власності ТОВ «Голландські троянди К» на майно, що знаходиться у м. Горішні Плавні, вул. Портова, буд. 4, - не є порушенням умов Тендерної документації, оскільки їх надання не передбачено самою ТД, а, отже, не може бути підставою для відхилення тендерної пропозиції.



З огляду на зазначене вище, вимога Замовника щодо необхідності надання Учасником ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» копії документів, які засвідчують право власності ФОП «Погрібний Андрій Михайлович» на автомобіль марки Mercedes-benz модель Sprinter 515 CDI 2007 року д.н.з. ВІ 0377 ВХ та копії документів, які засвідчують право власності ТОВ «Голландські троянди К» на майно, що знаходиться у м. Горішні Плавні, вул. Портова, буд. 4 – є неправомірними, адже їх надання не передбачено Тендерною документацією Замовника.

Окремо, Скаржник ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» звертає увагу Антимонопольного комітету на те, що відповідно до ч. 16 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі», якщо Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Незважаючи на це, Замовник не розмістив в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей та надання необхідних документів.
При цьому, таке розміщення повідомлення не є правом Замовника, а є його обов’язком, про що зокрема і зазначено у ч. 16 ст. 29 Закону.

Скаржник вважає, що Замовник навмисно не розмістив таке Повідомлення для того, щоб у подальшому знайти підставу для відхилення її тендерної пропозиції.

У відповідності до ч. 15 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції/пропозиції Замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю згідно з цим Законом.

Враховуючи зазначене, відхиливши неправомірно пропозицію Скаржника – ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» та визначивши переможцем ТОВ «ПЛАНТ СЕРВІС» Замовником було вчинено дії, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель, внаслідок яких було порушено право ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» бути визнаною переможцем по Процедурі закупівлі з послідуючим вираженням наміру укласти з нею договір згідно із Законом.
Прошу Комунальне підприємство по утриманню зелених насаджень Дарницького району м. Києва скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції ФОП «Погрібна Юлія Ігорівна» від 11 серпня 2021 року та рішення від 17 серпня 2021 року про визначення ТОВ «ПЛАНТ СЕРВІС» переможцем процедури закупівлі товару – Розсадницька продукція (Цибулини квіткових культур), код ДК 021:2015:03450000-9-8 (ідентифікатор закупівлі UA- UA-2021-07-23-002961-c).