Капітальний ремонт покриття перону ОКП «Міжнародний аеропорт Рівне» за адресою: вулиця Авіаторів, 5 А, с. Велика Омеляна, Рівненський район Рівненська область

Шановний Замовнику!
Вимогами тендерної документації передбачено, що аналогічним за предметом закупівлі договором у розумінні Вашої тендерної документації є договір генерального підряду на виконання робіт з реконструкції/нового будівництва/капітального ремонту перону або злітно-посадкової смуги, або руліжної доріжки.
До того ж, тендерною документацією передбачено надання учасниками у складі тендерної пропозиції копії сертифікату про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єкту, що свідчить про те, що наданий учасником договір має бути повністю виконаний, останнє також підтверджено і Вашою відповіддю на запитання до процедури, яка була надана 22.09.2021р.
З цього приводу повідомляємо, що вимога щодо виконання аналогічного договору в повному обсязі порушує принципи здійснення закупівель, які визначені Законом України «Про публічні закупівлі». Оскільки визначений обсяг виконання аналогічних робіт не є визначальним критерієм під час виконання аналогічних робіт, а, в даному випадку, визначальним є досвід саме виконання аналогічних робіт відповідно до предмету закупівлі. І у нашої компанії, як потенційного учасника, наявний такий досвід виконання аналогічних робіт в обсязі 85 %.
Законом України «Про публічні закупівлі» не визначено поняття аналогічного договору, в той же час стаття 16 Закону України «Про публічні закупівлі» не містить обмежень щодо обсягів виконання аналогічного договору.
Вказаною вимогою Замовник, фактично, створив перешкоду у доступі до процедури закупівлі учасникам, які виконували аналогічні предмету закупівлі роботи, однак договір по яким не виконаний в повному обсязі.
Крім того, означена вимога тендерної документації порушує принципи здійснення публічних закупівель, як визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», та як наслідок – обмежує конкуренцію, оскільки не дозволяє прийняти нам участь у даній процедурі закупівлі, оскільки у нашої компанії наявний досвід виконання аналогічних робіт в обсязі 85 %.
Також зауважуємо, що роботи з капітального ремонту покриття перону є досить специфічними і наша компанія має такий досвід виконання аналогічних видів робіт (послуг), також у нас наявна достатня кількість кваліфікованих працівників, обладнання та матеріально-технічної бази, заводи та лабораторія, що дозволить якісно та вчасно виконати всі умови договору, який буде укладено за результатами проведення процедури закупівлі.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасників, пов'язані з участю у процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Виходячи з вищевикладеного, вимагаємо усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.

До того ж, встановлення вимоги щодо надання саме договору генерального підряду ставить у нерівне становище учасників, які виконували договори в якості субпідрядників.
Відповідно до частини 1 статті 838 Цивільного кодексу України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником – як замовник.
Відповідно до частини 2 статті 319 Господарського кодексу України підрядник має право за згодою замовника залучати до виконання договору як третіх осіб субпідрядників, на умовах укладених з ними субпідрядних договорів, відповідаючи перед замовником за результати їх роботи. У цьому випадку підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядниками – як замовник.
Субпідрядні роботи виникають на підставі договору генерального підряду (основного договору), який укладається між замовником та генпідрядником, і договору субпідряду між генпідрядником та кожним окремим субпідрядником.
Субпідрядний договір, як і основний договір, є договором підрядного типу. Його правова регламентація здійснюється не тільки главою 33 Господарського кодексу України та Загальними умовами укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005р. № 668, але й загальними нормами Цивільного кодексу України про правочин, цивільно-правовий договір, про підряд.
Умови субпідрядного договору узгоджуються з положеннями договору генерального підряду, зокрема щодо предмета, змісту, строків виконання робіт, видів робіт тощо.
Крім того, згідно норм чинного законодавства, сутність системи генерального підряду полягає в наступному: 1) замовник доручає виконання всього комплексу робіт генпідряднику; 2) генпідрядник за загальним правилом самостійно залучає до виконання частки або всього комплексу робіт субпідрядника; 3) генпідрядник знаходиться у правовідносинах з замовником і субпідрядником, а між останніми самостійних правовідносин не виникає, а тому вони не мають права пред'являти один одному претензії або будь-які інші вимоги; 4) відповідальність перед замовником за невиконання або неналежне виконання зобов'язань субпідрядником несе генпідрядник; 5) генеральний підрядник у правовідносинах з субпідрядником є замовником і виконує всі його обов'язки, а зокрема з прийняття та оплати робіт.
Тобто, вважаємо, що наданням в складі тендерної пропозиції договору виконання комплексу будівельних робіт в якості субпідрядної організації, укладеним з генпідрядником, який фактично і є замовником будівництва, учасник матиме право прийняти участь в даній закупівлі та підтвердити досвід виконання аналогічного договору. Зважаючи на викладене вище, вимагаємо внести зміни в тендерну документацію та надати право учасникам закупівлі підтверджувати досвід виконання аналогічних робіт комплексом будівельних робіт, в тому числі, і договором субпідряду, в обсязі виконання не менше 85 % з дотриманням умов тендерної документації та Закону України «Про публічні закупівлі».
У випадку відмови в задоволенні даної вимоги ми будемо вимушені звернутись за захистом своїх прав зі скаргою до Антимонопольного комітету України, а також довести дану ситуацію до відома громадськості, оскільки таке штучне звуження конкуренції та встановлені дискримінаційні вимоги унеможливлюють відкрите та прозоре здійснення даної закупівлі, оскільки закупівля робіт здійснюється за бюджетні кошти, а самі об’єкти та роботи на них мають важливе значення.