Гіпохлорит натрію марки А; Коагулянт для очищення води на основі алюмінію; Хлор рідкий в балонах Код ДК 021:2015-24310000-0 «Основні неорганічні хімічні речовини» Sodium hypochlorite brand A; Aluminum-based coagulant for water purification; Liquid chlorine in cylinders СОDE DK 021:2015-24310000-0 - «Basic inorganic chemical»

Антимонопольний комітет України Постійно діюча адміністративна колегія АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель _____________________________________________ 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, буд. 45 Найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються: Міське комунальне підприємство "БЕРДИЧІВВОДОКАНАЛ» Код в ЄДРПОУ 32569790 Юридична адреса 13300, Україна, Житомирська область м. Бердичів, вул. Житомирська, 87 Суб’єкт оскарження: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ» Код в ЄДРПОУ 33075701 Місцезнаходження суб’єкта оскарження: смт. Аули Криничанський район Дніпропетровська область 52310 Рішення Замовника в процедурі закупівлі, що оскаржується: UA-2021-11-10-015748-a СКАРГА про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (в порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі») МКП «БЕРДИЧІВВОДОКАНАЛ» (надалі за текстом – Замовник) 10 листопада 2021 року опубліковано оголошення (ідентифікатор закупівлі: UA-2021-11-10-015748-a) щодо проведення відкритих торгів на закупівлю Гіпохлорит натрію марки А; Коагулянт для очищення води на основі алюмінію; Хлор рідкий в балонах Код ДК 021:2015-24310000-0 «Основні неорганічні хімічні речовини». Очікувана вартість закупівлі становить 5 350 000,00 гривень з ПДВ. Оголошення про проведення процедури закупівлі містить документ «ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНЦІЯ ПРО ПРОВЕДЕННЯ: «ВІДКРИТИХ ТОРГІВ З ПУБЛІКАЦІЄЮ АНГЛІЙСЬКОЮ МОВОЮ» НА ЗАКУПІВЛЮ: «Гіпохлорит натрію марки А; Коагулянт для очищення води на основі алюмінію; Хлор рідкий в балонах» Код ДК 021:2015-24310000-0 «Основні неорганічні хімічні речовини» СОDE DK 021:2015-24310000-0 - «Basic inorganic chemical», що «ЗАТВЕРДЖЕНО» Рішенням уповноваженої особи Протокол №16 від 10.11.2021р., а також Додаток №1 до вказаної тендерної документації. Товариство з обмеженою відповідальністю «Аульська хлоропереливна станція» виявило бажання прийняти участь у даній закупівлі, однак, ознайомившись зі змістом тендерної документації Замовника, вважає, що вимоги тендерної документації до потенційних учасників, яким є і скаржник, є дискримінаційними та такими, які штучно обмежують конкуренцію, а тому фактично позбавляють можливості Скаржника бути обраним переможцем в даній закупівлі та порушують наші права як потенційного учасника. Відповідно до ч.8 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі за текстом скарги – «Закон»), скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати установленої для подання тендерних пропозицій. Статтею 5 Закону встановлено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Відповідно до ч.4 ст.5 Закону замовники не мають права встановлювати жодні дискримінаційні вимоги до учасників. Ч.4 ст.22 Закону встановлено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. При цьому, тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачено законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації (ч.3 ст. 22 Закону). Вважаємо, що вимоги встановлені Замовником в тендерній документації порушують права ТОВ «АХПС» та унеможливлюють його участь у даній закупівлі, оскільки містять вимоги, що не передбачені діючим законодавством України. Дискримінаційні вимоги Замовника полягають у наступному: 1. Додатком 1 Тендерної документації Замовника передбачено, що однією з обов’язкових умов для Учасників є: «Дослідження коагулянту, запропонованого до закупівлі в лабораторії Замовника з рекомендаціями щодо подальшого застосування для промислового використання з підписом керівника підприємства. Лабораторні дослідження мають бути проведені не раніше дати публікації оголошення про проведення закупівлі. Учасник у складі пропозиції повинен надати: підтвердження дослідження коагулянту, запропонованого до закупівлі в лабораторії Замовника з рекомендаціями щодо подальшого застосування для промислового використання з підписом керівника Замовника. Лабораторні дослідження мають бути проведені не раніше дати публікації оголошення про проведення закупівлі». Скаржник, дослідивши відповідні нормативно-правові акти на підставі яких здійснюється виробництво питної води, а також намагаючись все ж таки провести лабораторні дослідження, вважає, що дана вимога тендерної документації є безпідставною, такою, що не відповідає діючому законодавству України, викладена Замовником виключно з метою забезпечення обмеження конкуренції, а тому має бути виключена зі складу тендерної документації, з огляду на наступне: По-перше. Оголошення про проведення даної процедури закупівлі було опубліковано 10.11.2021року. 18.11.2021 року Скаржник звернувся до Замовника з проханням надати інформацію про проведення лабораторних досліджень. Лист вих. №521 від 18.11.2021р. було відправлено на електронну пошту zakupki1aquabrd@ukr.net (дана адреса зазначена Замовником як офіційна, що є засобом зв’язку з Замовником (!) з електронної пошти 2774375@ukr.net (скріншот відправлення додається). 22.11.2021 року, не отримавши жодної відповіді від Замовника, Скаржник поставив відповідне запитання через систему ПРОЗОРО. 23.11.2021 року Лист вих. №521 від 18.11.2021р. Скаржник направив Замовнику УКРПОШТОЮ з описом та повідомленням про вручення (опис поштового вкладення додається). Лише 24.11.2021 року Замовник о 19:07 Замовник надав відповідь в системі ПРОЗОРО, «Щодо узгодження можливості проведення досліджень коагулянту, просимо звертатись із запитом на електрону адресу, зазначену в оголошенні про проведення закупівлі або на офіційну електронну адресу aquabrd@ukr.net для розгляду цього питання відповідальними особами. Нагадуємо, що на адресу зазначену в оголошенні про проведення закупівлі Скаржник звертався ще 18.11.2021р. (!). Жодної відповіді. Втім, відразу після отримання відповіді через систему ПРОЗОРО, 24.11.2021р., Скаржник звернувся і на іншу Зазначену Замовником електронну адресу aquabrd@ukr.net (скріншот відправлення додається). 26.11.2021р., не отримавши жодної відповіді від Замовника, Скаржник знову звернувся через систему закупівель до Замовника з проханням надати відповідь на наше звернення, у зв’язку із стислим терміном підготовки документів тендерної пропозиції. І лише 30.11.2021р. о 19:18 годині на електронну пошту Скаржника надійшла відповідь від Замовника, про що він прозвітував в системі ПРОЗОРО. Для надання відповіді, що потрібно зробити Учаснику для проведення лабораторних випробувань Замовнику знадобилось 13 днів (!). Замовник у листі №1562 від 30.11.2021р. зазначає, що «На жаль, Вами не вказано, якого саме коагулянту лабораторні випробування Ви бажаєте провести, не вказані його технічні характеристики». Перепрошуємо, А ДЕ ЦЕ БУЛО ВКАЗАНО, що Учасник має вказати…. надати….? Саме з цим проханням потенційний Учасник і звернувся до Замовника, щоб він надав відповідь. Окрім цього, Замовник, 30.11.2021 року об 19:18 годині зазначає, що: «Загальний порядок розгляду на комунальному підприємстві централізованого водопостачання та водовідведення пропозицій щодо проведення лабораторних випробувань реагентів передбачає надання від зацікавленої сторони наявної дозвільної документації для використання у процесах водопідготовки питної води. Зокрема, технічні (паспортні) характеристики реагенту (карта DS), сертифікат безпечності/карту даних небезпечного фактору/паспорт безпеки (карта MSDS), витяг або посилання на Документ, згідно якого виробляється даний реагент (ТУ, ГОСТ, EN, заводська норма у перекладі, тощо), заяву виробника у довільній формі про відповідність якості реагенту вимогам Документу, свідоцтво (заяву) виробника про країну походження реагенту та методику вхідного контролю даного реагенту, висновок Державної санітарно-епідеміологічної експертизи у сфері водопідготовки питної води. Всі ці документи є необхідними для підготовки в лабораторії Замовника необхідних реагентів та обладнання для проведення досліджень. Зокрема, акт лабораторних випробувань коагулянту має містити рекомендації щодо можливості промислового застосування запропонованого реагенту, від чого залежить якість питної води, що подається населенню, тому провести випробування без усієї дозвільної документації є неможливим та суперечить законодавству. Після розгляду наданої інформації та проведення всебічної оцінки безпеки та якості реагентів нами визначається можливість та необхідність проведення лабораторних випробувань». Тобто, Замовник зазначає, що загальний порядок розгляду пропозицій щодо проведення лабораторних випробувань реагентів передбачає надання певних дозвільних документів. Однак, це не пропозиція/вимога чи бажання Скаржника, а умова, що встановив сам Замовник у своїй тендерній документації (!) і яку Учасник мав намір виконати. При цьому, Замовник жодним чином не зазначив, яким чином потенційний учасник має її виконати. І в той час, коли для подачі тендерної пропозиції залишається лише 10 днів, Замовник знову висуває додаткові умови до Учасника-Скаржника. Окрім цього, зазначає: «Після розгляду наданої інформації та проведення всебічної оцінки безпеки та якості реагентів нами визначається можливість та необхідність проведення лабораторних випробувань. Тобто, після подачі необхідних документів Учасником (Скаржником) у Замовника може і не бути можливості для проведення випробувань, які він вимагав провести в умовах документації!? Чи у Замовника може відпасти необхідність проведення таких випробувань ?! Яким чином тоді має бути виконана вимога тендерної документації потенційним учасником? По-друге. Скаржник уважно дослідив вимоги, що регулюють діяльність суб’єктів господарювання що здійснюють виробництво та постачання питної води населенню. Нормативно-правовим актом, що регулює діяльність з виробництва питної води є Закон України «Про питну воду та питне водопостачання в Україні», який поширюється на всіх суб’єктів господарювання, що виробляють питну воду, забезпечують міста, інші населені пункти, окремо розташовані об'єкти питною водою шляхом централізованого питного водопостачання або за допомогою пунктів розливу води (в тому числі пересувних), застосування установок (пристроїв), інших засобів нецентралізованого водопостачання, надають послуги з водовідведення, а також на органи державної влади та органи місцевого самоврядування, що здійснюють регулювання, нагляд і контроль за якістю питної води та/або послуг з водовідведення, станом джерел, систем питного водопостачання та водовідведення, а також споживачів питної води та/або послуг з водовідведення (стаття 2 Закону). Законодавство у сфері питної води та питного водопостачання складається з Водного кодексу України, Кодексу України про надра, законів України "Про охорону навколишнього природного середовища", "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", цього Закону та інших нормативно-правових актів, що регулюють відносини у цій сфері. ПРАВИЛА технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України, що затверджені Наказом Держжитлокомунгоспу України 05.07.95 № 30 встановлюють порядок технічної експлуатації систем і споруд водопостачання та водовідведення міст та інших населених пунктів України, є обов'язковими для всіх суб’єктів господарювання, у тому числі юридичних осіб, що здійснюють технічну експлуатацію систем водопостачання та водовідведення, незалежно від організаційно-правової форми та форми власності (далі - виробники). Розділ 6 зазначених Правил - виробництво питної води. Очисні споруди систем водопостачання і встановлює вимоги до виробників питної води, яким є Замовник, в тому числі, і щодо порядку, строків, умов проведення та ін. лабораторних досліджень питної води (витяг з правил додається). В п. 6.1.1. зокрема передбачено, що основними завданнями експлуатації очисних споруд систем водопостачання є: виробництво питної води, що відповідає вимогам державних санітарних норм та правил, забезпечує надійність очищення та знезараження води; забезпечення ефективної безперебійної та надійної роботи очисних споруд, зниження собівартості очищення та знезараження води, економія реагентів, електроенергії та води на власні потреби; систематичний лабораторно-виробничий і технологічний контроль роботи очисних споруд і якості води у джерелі водопостачання на всіх етапах очищення та на виході із станції; запобігання забрудненню навколишнього середовища скидами водоочисних споруд та контроль за цими скидами. 6.5.6. Кожну партію реагентів піддають контрольному аналізові на вміст активної частини реагента. п. 6.5.8. Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України, що затверджені Наказом Держжитлокомунгоспу України 05.07.95 № 30, передбачає, що режими реагентної обробки води у різні періоди року та види реагентів встановлюють на підставі даних фізико-хімічних, санітарно-бактеріологічних та технологічних аналізів і досвіду обробки води та затверджуються керівництвом виробника. При цьому визначають початок і кінець періоду застосування реагента, а також послідовність, інтервали часу між введенням окремих реагентів, місце і спосіб їх введення у воду. А до накопичення даних експлуатації концентрацію розчинів реагентів, їх дози, послідовність та інтервали часу між їх введенням у воду допускається приймання згідно з вимогами державних будівельних норм ДБН В.2.5-74:2013 "Водопостачання. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування" (далі - ДБН В.2.5-74:2013). Таким чином, необхідності щодо проведення лабораторних та промислових випробувань зазначені Правила не містять. В п. 6.5.3. Правил лише зазначено - Для хімічної обробки питної води допускається вживати хімічні реагенти відповідно до державних санітарних норм та правил. 6.5.9. Дози реагентів визначають на підставі даних технологічних аналізів води. У процесі експлуатації очисних споруд ці дози уточнюють за результатами перевірки ефективності їх дії на воду, що обробляється, з урахуванням змін якості води у джерелі постачання. Згідно п. 10.4.1 ДБН В.2.5-74:2013 марку і вид реагентів, розрахункові дози реагентів слід встановлювати на основі попередніх досліджень відповідно до їх характеристик для різних періодів року в залежності від якості вихідної води та коригувати в період налагодження та експлуатації споруд. При цьому потрібно враховувати допустимі їх залишкові концентрації в очищеній воді, які встановлені ДСанПіН 2.2.4-171 або галузевими будівельними нормами та особливими вимогами споживачів. Реагенти, які застосовуються в процесі підготовки питної води, повинні відповідати вимогам 5.10. П. 5.10 ДБН В.2.5-74:2013 При водопідготовці (обробці), транспортуванні та зберіганні питної води слід використовувати обладнання, матеріали, речовини та сполуки (коагулянти, флокулянти, реагенти для знезараження, мийні та дезінфекційні засоби, внутрішні антикорозійні та гідроізоляційні покриття, будівельні матеріали тощо), які мають дозвіл для застосування у цій сфері відповідно до вимог чинного законодавства (Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" від 24.02.1994 р. № 4004-ХІІ; Положення про Державну санітарно-епідеміологічну службу України ДБН В.2.5-74:2013 288 (Затверджено указом Президента України від 06.04.2011 р. № 400). Скаржник є підприємством, який пропонує до поставки аналоги коагулянтів, які мають Висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи (згідно вимог п. 6.5.3. Правил) – додаються, а тому можуть використовуватись Замовником під час здійснення процесу очищення питної води. Відповідно до ст. 1 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи - документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об'єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров'я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов'язковим для виконання власником об'єкта експертизи. Замовник, згідно п. 10.4.1 ДБН В.2.5-74:2013 має розрахувати розрахункові дози реагентів на основі попередніх досліджень відповідно до їх характеристик, що зазначені виробником у відповідних технічних умовах, сертифікатах якості. Правила також визначають, яким чином Замовник має здійснити попередній розрахунок доз коагулянту, в залежності від їх видів та дієвої основної речовини. Тобто, з аналізу зазначених норм, видно, Правила не містять вимог до виробників питної води, здійснювати лабораторні та промислові випробування реагентів (нових чи аналогів до вже використовуваних), під час здійснення процесу очищення питної води. Так само і не містять вимог до виробників чи постачальників хімічних реагентів провести лабораторні та промислові випробування на об’єкті водопровідно-каналізаційного господарства на яке постачальник чи виробник планує здійснювати поставку коагулянтів. Правила містять вимогу щодо проведення лабораторних та промислових випробувань якості питної води, що виробляється, і це постійний процес, який повинен здійснювати виробник питної води, а не одноразово, в різні пори року. По-третє. Звертаємо також увагу Орган оскарження, що жодним нормативно-правовим актом законодавства України не встановлено вимог чи правил, які б встановлювали процедуру проведення лабораторних та промислових випробувань на підприємствах водопровідно-каналізаційних господарств України виробниками чи постачальниками коагулянтів. За відсутності такої процедури, єдиного для всіх виробників/постачальників документу, потенційний Учасник, в тому числі і скаржник, не має можливості завчасно провести відповідні лабораторні та промислові дослідження на водоочисній станції того Замовника, на об’єкти якого планує здійснювати реалізацію коагулянтів. Втім, за наявності такого нормативно-правового акту, дана процедура суттєво обмежувала конкуренцію на даному ринку товарів, та значно розширювала можливості розвитку корупції в цьому питанні, оскільки, працювати чи не працювати з тим чи іншим виробником/постачальником вирішував би, знову ж таки, виключно Замовник. Якщо Замовник, дійсно хоче бачити дію коагулянту під час процесу очищення питної води, він може передбачити можливість надання учасниками відповідних документів (протоколи та/або акти та/або звіти тощо) про проведення лабораторних випробувань реагенту на інших підприємствах водопровідно-каналізаційних господарствах України, не обмежуючи учасників проведенням таких випробувань лише в лабораторії Замовника, при цьому, за відсутності чітко розробленої позиції щодо проведення лабораторних випробувань. З огляду на вимоги діючого законодавства, що регулюють реалізацію та використання коагулянтів, ТОВ «АХПС» має в наявності всі необхідні документи для реалізації продукції, а саме (додаються): - Договори на постачання коагулянтів; - належним чином розроблені та затверджені технічні умови на виробництво коагулянтів, виробниками цих коагулянтів; - висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи, які видані у встановленому законодавством України порядку, відповідно до проведених лабораторних досліджень, за результатом яких, уповноваженим органом встановлено, що коагулянти можуть використовуватись під час здійснення процесу очищення питної води; - має досвід постачання на інші підприємства водопровідно-каналізаційних господарств України та позитивні відгуки про проведені лабораторні та промислові дослідження коагулянту на інших водопровідно-каналізаційних господарствах України. З огляду на викладене, дана вимога є безпідставною, такою що не відповідає діючому законодавству України, а тому має бути виключена. Окрім зазначеного, звертаємо увагу Орган оскарження, на той факт, що Замовник одночасно здійснює Закупівлю трьох хімічних реагентів: - Гіпохлорит натрію марки А; - Коагулянт для очищення води на основі алюмінію; - Хлор рідкий в балонах. При цьому, вимога щодо проведення досліджень хімічної речовини в лабораторії Замовника, Замовник висуває саме для коагулянту. Виходячи з думки Замовника, яку він висловив у листі вих. №1562 від 30.11.2021р., про обов’язковість проведення лабораторних досліджень, від яких залежить якість питної води, такі дослідження мають пройти й інші хімічні речовини які задіяні під час процесу очищення питної води. Чи якість гіпохлорит натрію марки та рідкого хлору не турбує Замовника?! Окрім зазначеного, Скаржник вважає, що така вимога тендерної документації є дискримінаційною по відношенню до інших Учасників, в тому числі і скаржника. Оскільки ставить Учасника в залежність від Замовника, від його бажання чи небажання працювати з тим чи іншим Учасником. Терміни надання відповіді, так і сама відповідь Замовника, є цьому підтвердженням. Такої думки дійшов також Антимонопольний комітет України під час розгляду скарги, рішення N24364-р/пк-пз від 27.10.2021, N 6775 -р/пк-пз від 02.04.2021. Зазначеними Рішеннями Орган оскарження визнав вимоги щодо проведення лабораторних випробувань на території Замовника дискримінаційними по відношенню до інших Учасників. На підставі вищевикладеного, Скаржник вважає, що тендерна документація, в цій частині, містить дискримінаційні вимоги по відношенню до потенційних учасників, в тому числі і скаржника, та містить вимоги, які не передбачені діючим законодавством України, а тому має бути виключена зі змісту тендерної пропозиції. 2. Розділом 1 Коагулянт для очищення води на основі алюмінію – Гідроксихлоридалюмінію, Додатку 1 Тендерної документації Замовника передбачено, що Учасник у складі пропозиції повинен надати: «…довідку з інформацією про те, що завод-виробник коагулянту, запропонованого до закупівлі та з яким у учасника укладено договір, включено до списку Реєстратори/Постачальники» («Registrants/SuppliersDetails») в розділі для продукції, що є предметом закупівлі (відповідний номер CAS), який ведеться Європейським хімічним агентством (EuropeanChemicalsAgency). Учасник надає підтвердження (витяги, виписки, скріншоти, тощо) з офіційного сайту Європейського хімічного агентства (EuropeanChemicalsAgency) про дійсність такої інформації. Замовник має право перевірити інформацію про наявність заводу-виробника на підставі наданої довідки Учасника у відкритих джерелах за посиланням https://echa.europa.eu/de/registration-dossier/-/registered-dossier/16009/1/2 у розділі Registrants/Suppliers - Active (зареєстровані постачальники). П. 7 Розділу 3 Хлор рідкий в балонах Додатку 1 Тендерної документації Замовника передбачено, що Учасником надається довідка, що підтверджує реєстрацію хлору рідкого (того виробника, продукція якого пропонується до закупівлі) у регламенті REACH. Учасник надає підтвердження (витяги, виписки, скріншоти, тощо) з офіційного сайту Європейського хімічного агентства (EuropeanChemicalsAgency) про дійсність такої інформації. Назва заводу-виробника або Єдиного представника виробника згідно з Регламентом (ЄС) №1907/2006 для ЄС має бути зазначена на сайті Європейського агентства хімічних речовин ECHA (www.echa.europa.eu) на хімічну речовину, яка є предметом закупівлі та пропонується Учасником. Замовник має право перевірити інформацію про наявність заводу-виробника у відкритих джерелах за посиланням https://echa.europa.eu/brief-profile/-/briefprofile/100.029.053 у розділі Registrants/Suppliers – Active (зареєстровані постачальники). Скаржник, дослідивши відповідні нормативно-правові акти на підставі яких здійснюється виробництво питної води, реєстрація на сайті Європейського хімічного агентства, вважає, що дані вимоги є безпідставними, такими, що не відповідають діючому законодавству України, викладені Замовником виключно з метою забезпечення обмеження конкуренції, дискримінації учасників, які пропонують до поставки товар вітчизняного виробника, а тому мають бути виключені зі складу тендерної документації, з огляду на наступне: REACH (англ. Registration, Evaluation and Authorisation of Chemicals) — регламент ЄС про хімічні речовини та їх безпечне використання (ЄС 1907/2006). Регламент стосується реєстрації, оцінки, надання дозволів і заборон використання хімічних субстанцій. Регламент набув чинність 1 червня 2007 р. Наразі Україна, яка не є членом ЄС, тільки намагається привести своє законодавство у відповідність до європейського. Ч.7 Рішення Ради Національної Безпеки і Оборони України від 19 березня 2021 року, яке введено в дію Указом Президента України від 19 березня 2021 року № 104/2021 Про заходи щодо підвищення рівня хімічної безпеки на території України, Рада Національної безпеки та оборони України, визнала недостатньо ефективною діяльність Кабінету Міністрів України із забезпечення проведення державної політики у сфері управління хімічною безпекою та поводження з хімічними речовинами, впровадження дієвих механізмів державного регулювання у цій сфері та вкотре поставило перед Кабінетом міністрів України завдання: 7) розробити та у шестимісячний строк затвердити: технічний регламент щодо безпечності хімічної продукції, гармонізований з Регламентом (ЄС) Європейського Парламенту та Ради № 1907/2006 від 18 грудня 2006 року про реєстрацію, оцінку, авторизацію і обмеження хімічних речовин та препаратів (REACH), яким засновується Європейське Агентство хімічних речовин і препаратів, вносяться зміни до Директиви 1999/45/ЄС і скасовуються Регламент Ради (ЄЕС) № 793/93 і Регламент Комісії (ЄС) № 1488/94, а також Директива Ради 76/769/ЄЕС і Директиви Комісії 91/155/ЄЕС, 93/67/ЄЕС, 93/105/ЄС і 2000/21/ЄС; Наказом Мінекономіки від 03.03.2021 № 442 «Про затвердження плану розроблення технічних регламентів на 2021 рік» вкотре поставлено в план розробити Технічний регламент про безпеку та забезпечення захисту хімічної продукції на основі Регламенту (ЄС) № 1907/2006 Європейського Парламенту і Ради від 18 грудня 2006 року про реєстрацію, оцінку, авторизацію і обмеження хімічних речовин та препаратів (RЕАСН), яким засновується Європейське Агентство хімічних речовин і препаратів, вносяться зміни до Директиви 1999/45/ЄС і скасовуються Регламент Ради (СЕЄ) № 793/93 і Регламент Комісії (ЄС) № 1488/94, а також Директива Ради 76/769/ЄЕС і Директиви Комісії 91/155/ЄЕС, 93/67/ЄЕС, 93/105/ЄС і 2000/21/ЄС, який має стати аналогом Європейського REACH. Однак, на даний час відповідний Технічний регламент не розроблено і не затверджено, про що свідчить відповідний план Мінекономіки. Окрім цього, Рада Національної безпеки та оборони України Рішенням Ради Національної безпеки і оборони України від 19 березня 2021 року прийняла рішення про заходи щодо підвищення рівня хімічної безпеки на території України, яке, з-поміж іншого, зобов’язує Кабінет Міністрів України до 19 червня 2021р. внести до Парламенту проєкт закону щодо хімічної безпеки та управління хімічними речовинами, який разом з відповідним Технічним регламентом і стануть основними нормативно-правовими актами, які будуть врегульовувати питання реєстрації хімічних речовин, які суб’єкт господарювання виробляє чи імпортує. Проте, на даний час, а ні Закон щодо хімічної безпеки та управління хімічними речовинами, а ні Технічний регламент про безпеку та забезпечення захисту хімічної продукції на основі Регламенту (ЄС) які б врегульовували питання реєстрації хімічних речовин, не прийнято (!). Дану вимогу тендерної документації Замовника, мають змогу виконати лише учасники, які імпортують товар з країн, які вже привели своє законодавство до Європейського, у відповідності до вимог Регламенту RЕАСН. Україна лише на шляху такого прийняття. Відповідно до ч.3 ст. 22 Закону «Про публічні закупівлі» тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачено законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Тобто, і передбачено законодавством, і бажає включити (!) Втім, нормативно-правовим актом, що регулює діяльність з виробництва питної води є Закон України «Про питну воду та питне водопостачання в Україні», який поширюється на всіх суб’єктів господарювання, що виробляють питну воду, забезпечують міста, інші населені пункти, окремо розташовані об'єкти питною водою шляхом централізованого питного водопостачання або за допомогою пунктів розливу води (в тому числі пересувних), застосування установок (пристроїв), інших засобів нецентралізованого водопостачання, надають послуги з водовідведення, а також на органи державної влади та органи місцевого самоврядування, що здійснюють регулювання, нагляд і контроль за якістю питної води та/або послуг з водовідведення, станом джерел, систем питного водопостачання та водовідведення, а також споживачів питної води та/або послуг з водовідведення (стаття 2 Закону). Законодавство у сфері питної води та питного водопостачання складається з Водного кодексу України, Кодексу України про надра, законів України "Про охорону навколишнього природного середовища", "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", цього Закону та інших нормативно-правових актів, що регулюють відносини у цій сфері. ПРАВИЛА технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України, що затверджені Наказом Держжитлокомунгоспу України 05.07.95 № 30 встановлюють порядок технічної експлуатації систем і споруд водопостачання та водовідведення міст та інших населених пунктів України, є обов'язковими для всіх суб’єктів господарювання, у тому числі юридичних осіб, що здійснюють технічну експлуатацію систем водопостачання та водовідведення, незалежно від організаційно-правової форми та форми власності (далі - виробники). Розділ 6 зазначених Правил - виробництво питної води. Очисні споруди систем водопостачання і встановлює вимоги до виробників питної води, яким є Замовник, (витяг з правил додається). В п. 6.1.1. зокрема передбачено, що основними завданнями експлуатації очисних споруд систем водопостачання є: виробництво питної води, що відповідає вимогам державних санітарних норм та правил, забезпечує надійність очищення та знезараження води; забезпечення ефективної безперебійної та надійної роботи очисних споруд, зниження собівартості очищення та знезараження води, економія реагентів, електроенергії та води на власні потреби; систематичний лабораторно-виробничий і технологічний контроль роботи очисних споруд і якості води у джерелі водопостачання на всіх етапах очищення та на виході із станції; запобігання забрудненню навколишнього середовища скидами водоочисних споруд та контроль за цими скидами. 6.5.6. Кожну партію реагентів піддають контрольному аналізові на вміст активної частини реагента. п. 6.5.8. Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України, що затверджені Наказом Держжитлокомунгоспу України 05.07.95 № 30, передбачає, що режими реагентної обробки води у різні періоди року та види реагентів встановлюють на підставі даних фізико-хімічних, санітарно-бактеріологічних та технологічних аналізів і досвіду обробки води та затверджуються керівництвом виробника. При цьому визначають початок і кінець періоду застосування реагента, а також послідовність, інтервали часу між введенням окремих реагентів, місце і спосіб їх введення у воду. А до накопичення даних експлуатації концентрацію розчинів реагентів, їх дози, послідовність та інтервали часу між їх введенням у воду допускається приймання згідно з вимогами державних будівельних норм ДБН В.2.5-74:2013 "Водопостачання. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування" (далі - ДБН В.2.5-74:2013). В п. 6.5.3. Правил зазначено - Для хімічної обробки питної води допускається вживати хімічні реагенти відповідно до державних санітарних норм та правил. 6.5.9. Дози реагентів визначають на підставі даних технологічних аналізів води. У процесі експлуатації очисних споруд ці дози уточнюють за результатами перевірки ефективності їх дії на воду, що обробляється, з урахуванням змін якості води у джерелі постачання. Згідно п. 10.4.1 ДБН В.2.5-74:2013 марку і вид реагентів, розрахункові дози реагентів слід встановлювати на основі попередніх досліджень відповідно до їх характеристик для різних періодів року в залежності від якості вихідної води та коригувати в період налагодження та експлуатації споруд. При цьому потрібно враховувати допустимі їх залишкові концентрації в очищеній воді, які встановлені ДСанПіН 2.2.4-171 або галузевими будівельними нормами та особливими вимогами споживачів. Реагенти, які застосовуються в процесі підготовки питної води, повинні відповідати вимогам 5.10 ДБН В.2.5-74:2013. П. 5.10 ДБН В.2.5-74:2013 При водопідготовці (обробці), транспортуванні та зберіганні питної води слід використовувати обладнання, матеріали, речовини та сполуки (коагулянти, флокулянти, реагенти для знезараження, мийні та дезінфекційні засоби, внутрішні антикорозійні та гідроізоляційні покриття, будівельні матеріали тощо), які мають дозвіл для застосування у цій сфері відповідно до вимог чинного законодавства (Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" від 24.02.1994 р. № 4004-ХІІ; Положення про Державну санітарно-епідеміологічну службу України ДБН В.2.5-74:2013 288 (Затверджено указом Президента України від 06.04.2011 р. № 400). Відповідно до ст. 1 Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи - документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об'єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров'я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов'язковим для виконання власником об'єкта експертизи. Замовник, згідно п. 10.4.1 ДБН В.2.5-74:2013 має розрахувати розрахункові дози реагентів на основі попередніх досліджень відповідно до їх характеристик, що зазначені виробником у відповідних технічних умовах, сертифікатах якості. Скаржник є підприємством, який пропонує до поставки коагулянти, які мають Висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи (згідно вимог п. 6.5.3. Правил) – додаються, а тому, з огляду на діюче законодавство України, можуть використовуватись Замовником під час здійснення процесу очищення питної води та не потребують жодних додаткових реєстрацій. З огляду на вимоги діючого законодавства, що регулюють реалізацію та використання коагулянтів, ТОВ «АХПС» має в наявності всі необхідні документи для реалізації продукції, а саме (додаються): Договори на постачання коагулянтів; належним чином розроблені та затверджені технічні умови на виробництво коагулянтів, виробниками цих коагулянтів; висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи, які видані у встановленому законодавством України порядку, відповідно до проведених лабораторних досліджень, за результатом яких, уповноваженим органом встановлено, що коагулянти можуть використовуватись під час здійснення процесу очищення питної води; має досвід постачання на інші підприємства водопровідно-каналізаційних господарств України та позитивні відгуки про проведені лабораторні та промислові дослідження коагулянту на інших водопровідно-каналізаційних господарствах України. З огляду на викладене, дана вимога є безпідставною, такою що не відповідає діючому законодавству України, а тому має бути виключена. Окрім зазначеного, звертаємо увагу Орган оскарження, на той факт, що Замовник одночасно здійснює Закупівлю трьох хімічних реагентів: Гіпохлорит натрію марки А; Коагулянт для очищення води на основі алюмінію; Хлор рідкий в балонах. При цьому, вимоги щодо проведення відповідної реєстрації у Європейському хімічному агентстві, що не врегульовано нормами діючого законодавства України, Замовник висуває виключно для рідкого хлору та для коагулянту. Виходячи з думки Замовника, яку він висловив під час періоду уточнень, «Вказана вимога гарантує для Замовника високу якість товару, що є предметом закупівлі на рівні Європейських стандартів, є повністю обґрунтованою та не може бути визнана як дискримінаційна». То чому така вимога не ставиться для закупівлі гіпохлорит натрію марки «А»? Чи якість гіпохлорит натрію Замовника не цікавить? Прослідковується вибірковий підхід Замовника щодо одного й того ж самого питання, виходячи з наявності чи відсутності документів в учасників, яких Замовник бажає бачити переможцем процедури закупівлі. Всі наведені вимоги тендерної документації Замовника, у своїй сукупності та логічній не змістовності, свідчать лише про те, що дані вимоги прописані виходячи з наявності чи відсутності документів у потенційних учасників, які вже здійснюють доставку товару на адресу Замовника, і заради яких Замовник і прописав вимоги, які є дискримінаційними. На підставі викладеного вважаємо, що Замовником штучно обмежено коло потенційних учасників закупівлі, в тому числі Скаржника, та застосовано дискримінаційні метод формування тендерної документації, та необґрунтовано необхідність наявності вищевказаних вимог в тендерній документації. Вважаємо, що вимоги встановлені в тендерній документації порушують права ТОВ «Аульська хлоропереливна станція» та унеможливлюють його участь в закупівлі, а в результаті позбавляють можливості бути обраним переможцем. Замовником в тендерній документації не дотримано принципів ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» та порушено принцип недискримінацїї учасників. Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.5, 18, 22, 24, 31 ЗУ «Про публічні закупівлі» у зв’язку з порушенням наших законних прав та інтересів, - ПРОСИМО: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Встановити наявність порушення законодавства Замовником при проведенні процедури закупівлі за ідентифікатором UA-2021-11-10-015748-a 3. Зобов’язати міське комунальне підприємство «БЕРДИЧІВВОДОКАНАЛ» внести зміни до тендерної документації. Додатки: - тендерна документація Замовника, затверджена рішенням УО від 10.11.2021р. - додаток №1 до тендерної документації, затвердженої рішенням УО від 10.11.2021р. - звернення ТОВ «АХПС» до Замовника, лист вих. №521 від 18.11.2021р. - скріншот відправлення на електронну пошту замовника від 18.11.2021р. - скріншот питання від 22.11.2021р. в системі закупівель. - Опис поштового вкладення в лист від 23.11.2021. - Скріншот відповіді замовника від 24.11.2021р. в системі закупівель. - скріншот відправлення на електронну пошту замовника від 24.11.2021р. - скріншот питання від 26.11.2021р. в системі закупівель. - Скріншот відповіді замовника від 30.11.2021р. в системі закупівель. - Скріншот електронної пошти Скаржника про отримання відповіді від замовника 30.11.2021р. - Відповідь Замовника вих. №1562 від 30.11.2021р. - Витяг з Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України, що затверджені Наказом Держжитлокомунгоспу України 05.07.95 № 30 (п. 6.5.8). - Витяг з ДБН В.2.5-74:2013 (п. 10.4.1.; п. 5.10; бібліографія – п.6., п. 13). - Висновки ДСЕЕ на коагулянти. - Лист КП ДОР «Аульський водовід» про проведення випробувань. - Звіт про проведення випробувань від КП «Первомайськводоканал». - Договори на поставку коагулянтів. - Рішення АМК в аналогічній справі №6775-р/пк-пз від 02.04.2021р. - Рішення АМК в аналогічній справі N24364-р/пк-пз від 27.10.2021 Посилання на Указ Президента https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/107/2021#Text Посилання на Наказ РНБО https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/n0016525-21#n2 Директор Богданенко О.В.