Вих.№ 07/12-Т від 17 грудня 2021 року
До Антимонопольного комітету України
Місцезнаходження: вул. Митрополита Василя Липківського, 45, м. Київ, Україна, 03035.
Замовник: Одеський національний медичний університет (код ЄДРПОУ 02010801)
Місцезнаходження: Україна, 65082, Одеська обл., місто Одеса, провулок Валіховський, будинок 2
Фактична адреса: 65082, Україна, м. Одеса, вул. Пастера, 9 (літера «В»)
Тел. для зв’язку: (048) 712-31-50
E-mail: tender@onmedu.edu.ua
Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю «ГЕРМЕС ГРУПП» (код ЄДРПОУ 39209774)
Місцезнаходження: Україна, 04080, місто Київ, вулиця Фрунзе, будинок 82, офіс 256
Тел. для зв’язку: +380 (67) 559 38 80
E-mail: hermes-group.kiev@ukr.net
Інформація про закупівлю:
ID 703f8b8cb02043a387ae3fb9a4990a0a
Ідентифікатор закупівлі: UA-2021-11-11-014613-a
Дата, коли суб’єкту оскарження стало відомо про неправомірні дії Замовника – 15.12.2021 року.
СКАРГА
щодо порушення Закону України «Про публічні закупівлі» та встановлення Замовником дискримінаційних вимог у тендерній документації
Замовником торгів було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі: UA-2021-11-11-014613-a, щодо закупівлі: ««Капітальний ремонт, «Протипожежні заходи будівлі літ. А гуртожитку №3 ОНМедУ, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Воробйова, 11»» (Код 45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015)».
Ознайомившись та ретельно вивчивши тендерну документацію для процедури закупівлі – відкриті торги на закупівлю «Капітальний ремонт, «Протипожежні заходи будівлі літ. А гуртожитку №3 ОНМедУ, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Воробйова, 11»» (Код 45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015) (далі за текстом – ТД), ми, ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» (далі за текстом - Скаржник) виявили в ній вимоги, які не відповідають чинному законодавству, обмежують конкуренцію, що у свою чергу робить неможливим участь нашого підприємства у відповідній процедурі закупівлі, яке має можливості якісно виконати роботи за предметом закупівлі.
І
Замовник 15 грудня 2021 року о 15:59 годині оприлюднив нову редакцію Додатку № 2 до ТД «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ Технічне завдання *» (Додаток № 1) в якому встановив вимогу:
«В складі пропозиції Учасник повинен надати:
1 ) Сертифікат ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015) «Системи менеджменту якості. Вимоги» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, виданий Учаснику органом сертифікації.
2) Сертифікат ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015) «Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
3) Сертифікат ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) «Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/ код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
4) Сертифікат ISO 23932:2018 «Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.».
ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» станом на 17 грудня 2021 року не має вищезазначених сертифікатів але з метою участі в даному тендері готове їх отримати або залучити субпідрядника/співвиконавця, який їх має. Проте не має такої фізичної можливості оскільки Замовник оприлюднив дані вимоги в ТД не на початку оголошення закупівлі, а згодом 15 грудня 2021 року, кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 23 грудня 2021 року 18:00 год, тобто з моменту як нам стало відомо про дані вимоги до моменту кінцевого строку подання тендерних пропозицій лише 9 календарних днів. На сайті організації за посиланням https://adg-consulting.com/ua/services/poslugi-virobnikam/312/sertifikat_iso_9001/, яка надає Послуги з розробки і сертифікації ISO 9001 зазначено, що Послуги з розробки і сертифікації ISO 9001 передбачають розробку пакету документації за вимогами стандарту ISO 9001, впровадження системи управління якістю та отримання сертифікату ISO 9001. ТЕРМІН ВИКОНАННЯ: Отримання сертифікату ISO 9001 від 2 тижнів до 12 місяців. Сертифікати ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015), ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) та ISO 23932:2018 мають такий самий термін виконання, що унеможливлює отримання нами даних сертифікатів за 9 календарних днів.
Дії Замовника в частині встановлених вище умов ТД призводять до дискримінації ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» та загалом потенційних Учасників процедури закупівлі, що є порушенням одного з основних принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі за текстом - Закон) - недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Також Замовником було порушено вимогу законодавства про забезпечення рівних умов для усіх учасників, що в подальшому призведе до не об’єктивного та неупередженого вибору Переможця.
Дана вимога обмежує конкуренцію, коло потенційних Учасників лише тими, що вже мають:
1) Сертифікат ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015) «Системи менеджменту якості. Вимоги» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, виданий Учаснику органом сертифікації.
2) Сертифікат ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015) «Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
3) Сертифікат ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) «Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/ код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
4) Сертифікат ISO 23932:2018 «Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.».
Замовник унеможливлює участь ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» на рівних умовах з іншими учасниками, які вже мають дані сертифікати та обмежують право стати переможцем даного тендеру.
Умовами ТД передбачена можливість залучення учасниками субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт, а саме п. 7, р. 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД:
7 Інформація про субпідрядника /співвиконавця (у випадку закупівлі робіт чи послуг) Учасник зазначає в тендерній пропозиції повне найменування та місцезнаходження щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати як субпідрядника до виконання робіт у обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю та надає інформацію за формою, яка наведена у Додатках №1.
Якщо субпідрядна організація залучатися не буде, або буде залучатися в обсязі, що не перевищує 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, надається лист у довільній формі на фірмовому бланку за підписом керівника підприємства - учасника про намір виконувати всі роботи самостійно або залучити субпідрядні організації в обсязі, що не перевищує 20 відсотків від вартості договору про закупівлю .
ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» має Партнера - ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СЛУЖБА БЕЗПЕКИ ДЕЛЬТА», якого залучило б в якості субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт з метою участі в тендері. Оскільки ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СЛУЖБА БЕЗПЕКИ ДЕЛЬТА» має:
- Сертифікат ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015) «Системи менеджменту якості. Вимоги».
- Сертифікат ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015) «Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування».
- Сертифікат ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) «Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування».
- Сертифікат ISO 23932:2018 «Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи». (Додаток № 2)
Але ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» позбавлене можливості залучити ТОВ «СЛУЖБА БЕЗПЕКИ ДЕЛЬТА» в якості субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт з метою участі в тендері, оскільки Замовник чітко визначає, що Сертифікат … виданий Учаснику органом сертифікації. Дана вимога є необґрунтованою.
При цьому чомусь в підпункті 11, п. «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції», р. 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД допускає наявність дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки або декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці для виконання робіт підвищеної небезпеки не виключено виданого Учаснику, а й субпідряднику, у разі залучення:
«11. Учасником надається чинний Дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки, передбачений Постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 №1107 або декларація відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці для виконання робіт підвищеної небезпеки що зазначені в додатку 6 Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 (із змінами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 07.02.2018 №48 Додаток №6), що мають відношення до предмету закупівлі, (виданий Учаснику або субпідряднику, у разі залучення):
-роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метра.
-зварювальні роботи.».
Не зрозуміло чому одні документи повинні бути видані виключно Учаснику, а інші можуть бути видані, як Учаснику так і субпідряднику.
Даною вимогою Замовник обмежують конкуренцію, коло потенційних учасників, за такою редакцією ТД, в закупівлі можуть прийняти участь лише ті Учасники, які мають Сертифікати видані виключно Учаснику органом сертифікації, а не іншому суб’єкту господарювання.
Дії Замовника в частині встановлених вище умов ТД призводять до дискримінації ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» та загалом потенційних Учасників процедури закупівлі, що є порушенням одного з основних принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону - недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Також Замовником було порушено вимогу законодавства про забезпечення рівних умов для усіх учасників.
Пунктом 4 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що Замовником у тендерні документації зазначаються посеред іншого відомості з інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам.
Так, одним із доказів необхідного рівня якості робіт є підтвердження відповідності робіт загальновизнаним вимогам (ДСТУ, ГОСТ, ТУ) шляхом проведення незалежної оцінки або сертифікації.
Зокрема, безпосереднє надання Сертифікату ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015) «Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування» Даний сертифікат посвідчує, що охорона навколишнього природного середовища під час надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення здійснюється суб’єктом господарювання відповідно до законів України, ратифікованих Україною міжнародних конвенцій та угод щодо охорони навколишнього середовища, зокрема шляхом: збільшення частки заходів з охорони навколишнього природного середовища при виконанні Інших завершальних будівельних робіт.
Разом з цим, вимоги вказаного Стандарту ISO 14001 та норми діючого законодавства в даному випадку не містять посилань щодо обов’язкового визначення кодів ДКПП суб’єкта підприємництва у Сертифікаті на систему управління екологічного безпекою ДСТУ ISO 14001:2015.
Надання учасниками Сертифікату ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) «Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування». Впровадження даної Системи формування етичні ділові відносини між учасниками ринку, викорінює корупцію і підвищує відповідальність та довіру у сфері бізнесу, в роботі державних установ та громадських організації. Вимоги стандарту стосуються питань протидії корупції у державних, приватних та неприбуткових секторах, охоплюють корупційні порушення як з боку певної компанії, так і всередині організації: хабарництво із боку працівників організації, хабарництво із боку ділових партнерів, прямий і непрямий підкуп та інші корупційні дії, а не обмежується наданням певних послуг і виконанням певних робіт протипожежного призначення за певними при капітальному ремонті за виключними кодами ДКПП.
Вимоги вказаного Стандарту ISO 37001 та діючого законодавства не конкретизують необхідність щодо зазначення конкретизованого переліку кодів ДКПП із визначенням видів господарської діяльності для суб’єктів господарювання у вищевизначеному Сертифікаті ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018).
Аналогічним є також інша вимога щодо надання Сертифікат ISO 23932:2018 «Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи». Цей стандарт надає концептуальну основу для оцінювання пожежного ризику, визначаючи принципи, що лежать в основі кількісної оцінки і тлумачення пожежного ризику. Та посвідчує, що фахівці з пожежної безпеки вміють якісно здійснювати оцінки рівня пожежної безпеки при наданні послуг і виконанні робіт протипожежного призначення
Водночас, Стандарт ISO 23932 та норми діючого законодавства в даному випадку також не містять посилань щодо обов’язкового визначення кодів ДКПП суб’єкта підприємництва у Сертифікаті на систему управління екологічного безпекою ISO 23932:2018.
Враховуючи вищезазначене, вважаємо, що конкретизація у тендерній документації Замовника вимоги про зазначення кодів ДКПП: 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж та 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря в Сертифікаті ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015), Сертифікаті ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) та Сертифікат ISO 23932:2018 є дискримінаційною та такою, що передчасно звужує коло потенційних учасників процедури відкритих торгів з метою надання неправомірних переваг іншим суб’єктам господарювання та підлягає приведенню у відповідність до вимог діючого законодавства України.
Так, потенційні суб’єкти підприємництва, які належним чином впровадили у свою діяльність Систему екологічного менеджменту ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015), Систему менеджменту щодо протидії корупції ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) та Інжиніринг пожежної безпеки ISO 23932:2018 проте не визначили у вказаних сертифікатах вищевказані коди ДКПП: 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж та 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря позбавлені можливості прийняти участь у даній процедурі закупівлі. Натомість наявність даних кодів ДКПП не є законодавчо визначною обов’язковою складовою підтвердження належної сертифікації щодо впровадження відповідних систем контролю господарської діяльності надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.
Наше твердження стосовно цього питання, ґрунтується на сталій практиці рішень Антимонопольного комітету України, в тому числі рішенні № 11323-р/пк-пз від 24.05.2021р., пункт 1, оголошення № UA-2021-04-29-001781-a, (Додаток № 3).
Так Санаторій «Одеса» Служби безпеки України в тендерній документації на закупівлю – «Сир кисломолочний свіжий, жирністю не менше 9 %, Сир твердий, жирністю не менше 50%. Код ДК 021:2015 - 15540000-5 Сирні продукти: (Код ДК 021:2015 15542000-9 Свіжий сир, Код ДК 021:2015 – 15544000-3 Твердий сир)» було встановлено вимогу щодо надання учасниками:
2. Скан копії документів на систему менеджменту безпечності харчових продуктів, у тому чсилі стосовно предмету закупівлі (КВЕД-2010: Клас 46.33 Оптова торгівля молочними продуктами, яйцями, харчовими оліями та жирами), що відповідає вимогам ISO 22000:2018/ISO 22000:2019, який підтверджує управління безпечністю харчових продуктів, виданий на Учасника.
3. Скан-копії документів стосовно оптової торгівлі продуктами харчування, у тому числі стосовно предмету закупівлі (КВЕД-2010: Клас 46.33 Оптова торгівля молочними продуктами, яйцями, харчовими оліями та жирами), що підтверджують систему управління якістю харчових продуктів, який відповідає вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015. IDT), чинних на дату розкриття пропозиції.
4. Скан-копії документів стосовно оптової торгівлі продуктами харчування, у тому числі стосовно предмету закупівлі (КВЕД-2010: Клас 46.33 Оптова торгівля молочними продуктами, яйцями, харчовими оліями та жирами), що підтверджують систему управління екологічною безпекою, який відповідає вимогам ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT), чинних на дату розкриття пропозиції.
На що ТОВ «ПРОЕКТ ІНВЕСТ ХХІ» подало скаргу до Антимонопольного комітету України. В ході розгляду зазначеного питання, Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель встановила, що Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації саме у наведеній редакції.
Виконати дану умову зможуть лише ті учасники, які, зможуть надати у складі Пропозиції документи на систему менеджменту безпечності харчових продуктів, стосовно оптової торгівлі продуктами харчування саме КВЕД-2010: Клас 46.33 Оптова торгівля молочними продуктами, яйцями, харчовими оліями та жирами, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Та Зобов'язала Санаторій "Одеса" Служби безпеки України внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - " Сир кисломолочний свіжий, жирністю не менше ь9 %, Сир твердий, жирністю не менше 50%. Код ДК 021:2015 - 15540000-5 Сирні продукти: (Код ДК 021:2015 15542000-9 Свіжий сир, Код ДК 021:2015 – 15544000-3 Твердий сир)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2021-04-29-001781-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Взагалі даний вид господарської діяльності, згідно Постанови від 23 листопада 2016 р. № 852 «Деякі питання ліцензування господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення» підлягає ліцензуванню, посилання: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/852-2016-%D0%BF#top
Ліцензіат повинен відповідати Загальним вимогам щодо провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, а саме:
6. Ліцензіат зобов’язаний забезпечити наявність адміністративного приміщення на правах власності (оренди), матеріально-технічної бази згідно з видом робіт (послуг), на який отримано ліцензію, разом з даними, що дають можливість її ідентифікувати, мінімальної кількості працівників (керівників та виконавців робіт (послуг) відповідного рівня підготовки, що підтверджується відповідним ступенем вищої освіти, визначеним цими Ліцензійними умовами.
7. Для надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення ліцензіат забезпечує наявність мінімальної кількості працівників. Допускається залучення керівників та виконавців робіт (послуг) одночасно для кількох видів робіт (послуг) за умови відповідності їх ступеня вищої освіти, визначеного цими Ліцензійними умовами для певного виду робіт (послуг).
Мінімальна кількість працівників (керівників та виконавців робіт (послуг), яка встановлена для певних видів робіт (послуг) цими Ліцензійними умовами, визначається штатним розписом ліцензіата або трудовим договором (контрактом).
У разі коли для провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення ліцензіат набирає працівників (керівників та виконавців робіт (послуг) понад установлену цими Ліцензійними умовами для певних видів робіт (послуг) мінімальну кількість, ступінь вищої освіти та напрям підготовки таких працівників повинні відповідати вимогам, установленим цими Ліцензійними умовами.
8. Під час провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення ліцензіат зобов’язаний:
використовувати системи та засоби протипожежного призначення, а також вироби та продукцію, яка має сертифікат відповідності, якщо вони підлягають обов’язковій сертифікації;
вести журнали обліку виконаних робіт (наданих послуг) протипожежного призначення за формою згідно з додатками 5-10.
9. З метою ведення обліку виконаних робіт (наданих послуг) протипожежного призначення ліцензіатом ведеться відповідний журнал (у паперовому або електронному вигляді), який заповнюється після виконання (надання) таких робіт (послуг) протягом трьох робочих днів з дня підписання актів їх виконання (надання). Строк зберігання журналу становить п’ять років після закінчення його ведення.
Ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.
ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» в свою чергу має відповідну ліцензію серії АЕ № 291809, номер та дата рішення № 322/4669/2014 від 20.06.2014, строк дії – необмежений (Додаток № 4). Що в свою чергу підтверджує спроможність ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» якісно виконати «Капітальний ремонт, «Протипожежні заходи будівлі літ. А гуртожитку №3 ОНМедУ, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Воробйова, 11»» (Код 45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015) без будь яких Сертифікатів ISO
Слід зазначити, що Тендерний комітет, повинен здійснювати закупівлю за державні кошти за умовами, порядком та процедурами закупівель товарів, робіт і послуг, передбаченими Законом України «Про публічні закупівлі».
Згідно ч. 1 ст. 5 Закону публічні закупівлі здійснюються за принципами відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель й недискримінація учасників та рівного ставлення до них. Згідно ч. 4 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону Замовник не має права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників та тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Вважаємо, що тендерна документація даних торгів складена з порушенням ст.ст. 5 та 22 Закону з наступних підстав. Вимоги стосовно надання Сертифікатів ISO в редакції Замовника - є безпідставними та необґрунтованими.
Дії Замовника в частині встановленої вище умови ТД призводять до дискримінації ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» та загалом потенційних Учасників процедури закупівлі, що є порушенням одного з основних принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону - недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Також Замовником було порушено вимогу законодавства про забезпечення рівних умов для усіх учасників, що в подальшому призведе до не об’єктивного та неупередженого вибору Переможця.
Дана вимога обмежує конкуренцію, коло потенційних Учасників. Замовник унеможливлює участь ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» на рівних умовах з іншими учасниками, що мають:
1) Сертифікат ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015) «Системи менеджменту якості. Вимоги» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, виданий Учаснику органом сертифікації.
2) Сертифікат ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015) «Системи екологічного менеджменту. Вимоги та настанови щодо застосування» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
3) Сертифікат ISO 37001:2016 (ДСТУ ISO 37001:2018) «Системи менеджменту щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/ код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
4) Сертифікат ISO 23932:2018 «Інжиніринг пожежної безпеки. Загальні принципи» щодо надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення/код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.
Які видані органом сертифікації безпосередньо Учаснику та які містять код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря.
Враховуючи вищенаведене вважаємо що, ці умови мають бути виключені з Тендерної документації або шляхом внесення відповідних змін, приведені у відповідність до Закону, а саме мають бути видалені зі всіх сертифікатів наступні речення: «код ДКПП 43.21 електромонтажні роботи, інших будівельно – монтажних робіт/код ДКПП 43.29 роботи будівельно – монтажні, інші та монтажу інженерних мереж/код ДКПП 43.22 монтаж трубопровідних мереж, систем опалювання та кондиціонування повітря, виданий Учаснику органом сертифікації.».
ІІ
Замовником 15 грудня 2021 року оприлюднено протоколи № 402 та 404 від 15.12.2021 року засідання тендерного комітету Одеського національного медичного університету, якими прийнято рішення внести зміни до Тендерної документації та оприлюднено Тендерну документацію на закупівлю «Капітальний ремонт, «Протипожежні заходи будівлі літ. А гуртожитку №3 ОНМедУ, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Воробйова, 11»» (Код 45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015) за процедурою - відкриті торги без всіх додатків, а лише Додаток № 2 до ТД - Технічна специфікація до предмету закупівлі (2 ТС).
Пунктом. 2 «Інша інформація», р. 5 «Оцінка тендерної пропозиції» ТД чітко визначено:
«Перелік додатків, що завантажуються замовником до електронної системи закупівель окремими файлами:
1. Кваліфікаційні вимоги ст.16 та вимоги ст. 17. (1 ККВ)
2. Технічна специфікація до предмету закупівлі (2 ТС)
3. Тендерна пропозиція (3 ТП)
4. Проект договору про закупівлю (4 ПД)
Додатки вважаються невід’ємною частиною ТД.»
Наразі в даній закупівлі також містяться:
1. Додаток № 1 до ТД - Кваліфікаційні вимоги ст.16 та вимоги ст. 17. (1 ККВ) - оприлюднений 11 листопада 2021 року.
2. Додаток № 3 до ТД - Тендерна пропозиція (3 ТП) - оприлюднений 11 листопада 2021 року.
3. Додаток № 4 до ТД - Проект договору про закупівлю (4 ПД) - оприлюднений 24 листопада 2021 року.
Не зрозуміло, яким чином Замовник вважає Додатки №№1, 3 та 4, які оприлюднені 11 та 24 листопада 2021 року, додатками до ТД оприлюдненої 15 грудня 2021 року, тобто додатками до Тендерної документації, якої ще не існувало станом на 11 та 24 листопада 2021 року.
Абзацом 2, ч. 2, ст. 24 Закону чітко визначено, що Зміни, що вносяться замовником до тендерної документації, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації. Замовник разом із змінами до тендерної документації в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться.
Таким чином Закон встановлює обов’язок, в разі внесення змін до ТД, розміщувати Тендерну документацію в новій редакції в цілому, тобто разом зі всіма Додатками, які є невід’ємною частиною ТД та не допускає розміщення окремих частин тендерної документації, в разі внесення змін до неї.
Отже Замовником порушено абз. 2, ч. 2, ст. 24 Закону та прямо порушено строки оприлюднення інформації про закупівлю визначені п. 3, ч. 1, ст. 10 Закону, а саме: Замовник оприлюднює зміни до тендерної документації - протягом одного дня з дня прийняття рішення про їх внесення. Протоколи № 402 та 404 оприлюднені 15.12.2021 року, а Тендерна документація разом зі змінами в новій редакції в цілому, станом на 17 грудня 2021 року – не оприлюднена. Що в свою чергу передбачає відповідальність, згідно Стаття 164-14. «Порушення законодавства про закупівлі» Кодексу України про адміністративні правопорушення за неоприлюднення або порушення строків оприлюднення інформації про закупівлі.
В разі, якщо Замовник, до кінцевого строку подання тендерних пропозицій не виправить вищезазначене порушення та не розмістить Тендерну документацію в новій редакції в цілому, після закінчення строку подання тендерних пропозицій Замовник буде зобов’язаний відмінити тендер через настання підставі передбаченої п. 2, ч. 1, ст. 32 Закону - неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель.
Що унеможливлює ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» стати переможцем даного тендеру, взагалі жоден з потенційних учасників не може стати переможцем даного тендеру. Чим порушено наші законні права.
Враховуючи вищенаведене вважаємо що, Замовник зобов’язаний виконати норми абз. 2, ч. 2, ст. 24 Закону - розмістити Тендерну документацію в новій редакції в цілому, в тому числі з Додатками №№1, 3 та 4.
ІІІ
Пунктом. 2 «Інша інформація», р. 5 «Оцінка тендерної пропозиції» ТД визначено:
Перелік додатків, що завантажуються замовником до електронної системи закупівель окремими файлами:
1. Кваліфікаційні вимоги ст.16 та вимоги ст. 17. (1 ККВ)
2. Технічна специфікація до предмету закупівлі (2 ТС)
3. Тендерна пропозиція (3 ТП)
4. Проект договору про закупівлю (4 ПД)
Додатки вважаються невід’ємною частиною ТД. Відсутність чи неналежне оформлення усіх або будь-якого з додатка, перелічених у тендерній документації, є підставою для відхилення тендерної пропозиції, з підстави невідповідності тендерної пропозиції умовам тендерної документації та Учасник вважається таким, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та його пропозицію буде відхилено на підставі підпункту 2 пункту 1 частини1 статті 31 Закону.
Пунктом 4 «Істотні умови, що обов’язково включаються до договору про закупівлю», р. 6 «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» ТД визначено:
«У разі незгоди учасника з істотними умовами договору, а саме відсутності гарантійного листа щодо погодження з істотними (основними) умовами договору та відсутності проекту договору, пропозиція такого учасника відхиляється як така, що не відповідає вимогам тендерної документації.».
Пунктом 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі», р. 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» ТД встановлено:
«Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію про строк виконання робіт у вигляді календарного графіка виконання робіт.».
Пунктом 5.1., р. 5 «СТРОК ВИКОНАННЯ РОБІТ», Проекту ДОГОВОРУ ПІДРЯДУ, Додатку 4 до Тендерної документації чітко визначено:
«Строк виконання робіт на Об'єкті починається з 01.01.2022р. і закінчується 01.07.2022 року, відповідно до погодженого і затвердженого Календарного графіку виконання робіт (Додаток № 3).».
Відповідно нижчезазначений графік виконання робіт повинен бути заповнений Учасниками враховуючи те що, Строк виконання робіт на Об'єкті починається з 01.01.2022р.
Додаток № 3
до Договору №____
від «___» 2021р.
Погоджено: Затверджую:
(Підрядник)
_______________ ________________
« » 2021р. « » 2021р.
Календарний графік виконання робіт
по об’єкту: «Капітальний ремонт, «Протипожежні заходи будівлі літ. А гуртожитку №3 ОНМедУ, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Воробйова, 11»
Джерело фінансування –кошти державного бюджету (спеціальний фонд).
Термін виконання робіт – 01 липня 2022 року.
№№ п/п
Етапи (види) виконання робіт
Строки виконання
Сума, грн.
1.
2.
3.
4.
Керівник ЕТВ ОНМедУ
Пунктом 5 Постанови Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2005 р. N 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» визначено, що Істотними умовами договору підряду є:
- найменування та реквізити сторін;
- місце і дата укладення договору підряду;
- предмет договору підряду;
- договірна ціна;
- строки початку та закінчення робіт (будівництва об'єкта);
- права та обов'язки сторін;
- порядок забезпечення виконання зобов'язань за договором підряду;
- умови страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва;
- порядок забезпечення робіт проектною документацією, ресурсами та послугами;
- порядок залучення субпідрядників;
- вимоги до організації робіт;
- порядок здійснення замовником контролю за якістю ресурсів;
- умови здійснення авторського та технічного нагляду за виконанням робіт;
- джерела та порядок фінансування робіт (будівництва об'єкта);
- порядок розрахунків за виконані роботи;
- порядок здачі-приймання закінчених робіт (об'єкта будівництва);
- гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об'єкта будівництва), порядок усунення недоліків;
- відповідальність сторін за порушення умов договору підряду;
- порядок врегулювання спорів;
- порядок внесення змін до договору підряду та його розірвання.
Кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 23 грудня 2021 року. Початок аукціону - 24 грудня 2021р. о 12:13 год. Навіть якщо Замовник, в день аукціону, визнає переможця та оприлюднить Рішення про намір укласти договір про закупівлю, враховуючи положення ч. 5, ст. 33 Закону - договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Отже договір про закупівлю може бути укладений не раніше 3 січня 2021 року, таким чином жоден учасник, який стане переможцем даного тендеру не взмозі почати виконувати роботі на Об’єкті з 01.01.2022р.
Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим. Отже Замовник не може укласти договір про закупівлю зі строком виконання договору, який настав раніше за дату підписання договору.
Істотні умови договору про закупівлю, котрі не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, що вичерпно визначені в частині 5 статті 41 Закону про закупівлі. Так передбачається як виключення можливість продовження строку виконання зобов’язань щодо виконання робіт, у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, тобто можлива зміна строку саме закінчення виконання робіт, а саме: 01.07.2022 року, при цьому не передбачено можливості зміни строку початку робіт.
Станом на дату оголошення закупівлі - 11 листопада 2021р. Строк виконання робіт на Об'єкті з 01.01.2022р. по 01.07.2022 року був абсолютно реальний та таким, що Учасники могли виконати. Але враховуючи те, що Замовник в порушення Закону встановлював дискримінаційні вимоги до Учасників, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЦЕНТР ПОЖЕЖНИХ ПОСЛУГ", Код ЄДРПОУ:42142359 вдало оскаржило дискримінацію, номер скарги: UA-2021-11-11-014613-a.a3, потім Замовник цілих 5 днів усував порушення в ТД відповідно й суттєво змінився кінцевий строк подання пропозицій, що наразі унеможливлює ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» почати виконання робіт на Об'єкті з 01.01.2022р. в разі визнання нас переможцем даного тендеру, взагалі жоден з потенційних учасників-переможців не може розпочати виконання робіт на Об'єкті з 01.01.2022р.Чим порушено наші законні права.
Враховуючи вищенаведене вважаємо що, Замовник зобов’язаний внести відповідні зміни в п. 5.1., р. 5 «СТРОК ВИКОНАННЯ РОБІТ», Проекту ДОГОВОРУ ПІДРЯДУ, Додатку 4 до Тендерної документації, а саме: або видалити початковий строк виконання робіт: «з 01.01.2022р.» або встановити більш пізню дату початку строку виконання робіт.
Враховуючи вищенаведене, тендерна документація для процедури закупівлі – відкриті торги на закупівлю «Капітальний ремонт, «Протипожежні заходи будівлі літ. А гуртожитку №3 ОНМедУ, за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Воробйова, 11»» (Код 45450000-6: Інші завершальні будівельні роботи Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015), в цих частинах, не відповідає вимогам ч. 4, ст. 22 Закону, а саме: «Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.».
Своїми незаконними вищезазначеними вимогами, Тендерним комітетом порушено права та законні інтереси Скаржника та потенційних Учасників. Прямо порушено Принципи здійснення закупівель, викладені у ч. 1, ст. 5 Закону, а саме принципи: максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Порушено норми ч. 4, ст. 5 Закону - Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Порушено прикінцеві та перехідні положення Закону – не забезпечено рівні умови для всіх учасників, що в подальшому призведе до не об’єктивного та не чесного вибору Переможця.
ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» бажає взяти участь у відповідній закупівлі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником відповідного ринку. Проте через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника, Скаржник не може взяти участь у даній процедурі закупівлі з можливістю стати переможцем.
Для підтвердження зазначених порушень Замовника, ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» надає такі докази:
- Додаток № 2 до Тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ Технічне завдання *»;
- Сертифікати ISO партнера, товариства з обмеженою відповідальністю «СЛУЖБА БЕЗПЕКИ ДЕЛЬТА», якого Скаржник має намір залучити до виконання робіт в якості субпідрядника/співвиконавця;
- Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №№ 11323-р/пк-пз від 24.05.2021р.;
- Ліцензія видана Державної службою України з надзвичайних ситуацій Скаржнику за видом господарської діяльності - надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення;
Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст.ст. 5, 10, 18, 22, 24, 32, прикінцевими та перехідними положеннями ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України,
ПРОСИМО:
1. Прийняти скаргу до розгляду.
2. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести тендерну документації у відповідність із вимогами чинного законодавства або за неможливості виправити допущені порушення - відмінити процедуру закупівлі.
Додатки:
1. Додаток № 1 - Додаток № 2 до Тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ Технічне завдання *».
2. Додаток № 2 - Сертифікати ISO партнера, товариства з обмеженою відповідальністю «СЛУЖБА БЕЗПЕКИ ДЕЛЬТА», якого Скаржник має намір залучити до виконання робіт в якості субпідрядника/співвиконавця.
3. Додаток № 3 - Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №№ 11323-р/пк-пз від 24.05.2021р.
4. Додаток № 4 - Ліцензія видана Державної службою України з надзвичайних ситуацій Скаржнику за видом господарської діяльності - надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.
Директор ТОВ «ГЕРМЕС ГРУПП» Остонен М.В.
Розгорнути
Згорнути