Послуги з ремонту і технічного обслуговування автомобілів (Ремонт і технічного обслуговування автомобілів ТОYOTA LAND СRUISER 200, ТОYOTA HIGHLANDER та ТОYOTA HILUX)

Акціонерним товариством «Чернігівобленерго» (далі – Замовник) в електронній системі закупівель Prozorro оголошено про проведення відкритих торгів щодо закупівлі «Послуги з ремонту і технічного обслуговування автомобілів» (Ремонт і обслуговування автомобілів TOYOTA LAND CRUISER 200, TOYOTA HIGHLANDER та TOYOTA HILUX), ідентифікатор закупівлі: UA-2021-12-03-011431-c, ID f8e80279f76f4a58bf4c937fd0c2d8e1. Фізична особа-підприємець Мінін Олександр Олександрович (надалі – Скаржник) є потенційним учасником вищезазначеної процедури. За результатами ознайомлення з тендерною документацією щодо закупівлі «Послуги з ремонту і технічного обслуговування автомобілів» (Ремонт і технічного обслуговування автомобілів TOYOTA LAND CRUISER 200, TOYOTA HIGHLANDER та TOYOTA HILUX) (далі – ТД) Скаржник вважає, що ТД містить вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, зокрема, Скаржника, а також суперечать вимогам законодавства за наступних обставин. Додаток 4 до ТД, який є невід’ємною частиною ТД, містить договір № ___ про надання послуг (далі – Договір), який має бути укладений за результатами відкритих торгів. За своєю природою даний Договір (попередній договір) є договором підряду. Пунктом 2.2 розділу2 «2. ЦІНА ДОГОВОРУ І ПОРЯДОК ОПЛАТИ» Договору встановлено: «Оплата у розмірі 100% ціни кожної окремої заявки здійснюється протягом 180 банківських днів після закінчення надання Послуг Виконавцем по даній заявці, та підписання Замовником Акта надання послуг. Розрахунок за надані Послуги Замовник має право здійснити на свій вибір або шляхом перерахування грошових коштів, або шляхом емісії простого векселя (векселів). Вексель (векселі) видаються Замовником на суму фактично наданих Виконавцем послуг. Номінальна вартість векселя (векселів) не повинна бути більша суми фактично наданих Послуг. В момент (день) оформлення векселя (векселів) зобов’язання оплатити отримані послуги у Замовника припиняються та виникає новий обов’язок оплатити вексель (векселі). Вексель (векселі) передаються за актом прийому-передачі. Виконавець зобов’язаний прийняти оформлений вексель (векселі) та підписати акт прийому-передачі» (мова оригіналу). Тобто, Замовник в односторонньому порядку, на власний розсуд, із незалежних від Виконавця обставин, зможе визначити форму оплати Виконавцю за надані послуги: або шляхом перерахування грошових коштів, або шляхом емісії простого векселя (векселів), не зазначаючи, у яких саме випадках (обставинах) вони можуть бути застосовані, що є дискримінаційним по відношенню будь-якого (окрім "бажаного") Учасника. Я вважаю, що зазначена норма Договору обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників, у тому числі Скаржника, суперечить вимогам законодавства за наступного. Емісія Замовником простих векселів та передача їх Виконавцю послуг замість безготівкових розрахунків (реального отримання коштів) не може свідчити про фактичне виконання зобов’язань Замовником. Передаючи Виконавцю прості векселі, Замовник фактично подовжує перед ним на невизначений (будь-який) строк виконання грошового зобов’язання (розрахунку). Водночас, Виконавець жодним чином не може вплинути на Замовника щодо виконання ним умов оплати вартості наданих послуг. Отримання грошових коштів Виконавцем залежить виключно від волі Замовника: захоче – перерахує кошти; не захоче – передасть векселі. При цьому згідно умов Договору Замовник претензій до Виконавця мати не може. Таким чином, для Учасника, який у рахунок оплати вартості виконаних робіт (наданих послуг), отримає вексель (векселі), створюються дискримінаційні умови порівняно з Учасником, який отримає реальні кошти на рахунок. Необхідно зазначити, що Виконавець за Договором виконуватиме роботи (надаватиме послуги) за власні кошти (витрати - запчастини та матеріали; заробітна плата та нарахування; електроенергія; податки і збори, загальновиробничі та загальногосподарські витрати тощо). Проте, отримати їх відшкодування (у разі емісії векселів) у визначений ТД 180-денний строк не зможе. Дана невизначеність щодо форми розрахунку ставить перед потенційним учасником питання можливості та доцільності участі у процедурі публічних торгів, тому що не гарантує йому реального отримання коштів в обумовлений Договором строк. Слід зазначити, що Акціонерне товариство «Чернігівобленерго», зловживаючи статусом Замовника, нав’язує Учаснику економічно необґрунтовані вимоги, у результаті чого Виконавець може не отримати у повному розмірі відшкодування понесених витрат (ціна тендерної пропозиції), відштовхуючи такими діями інших потенційних Учасників (у тому числі і Скаржника) від участі у Тендері, що перешкоджає досягненню економічного ефекту та нівелює саму суть публічних закупівель. Вбачаю, що такі дії можуть свідчити про маніпулювання Замовника, а саме – його бажання залучити до публічних закупівель не якомога більшої кількості учасників (а отже і отримати економічний ефект), а лише того учасника (учасників), який попередньо обізнаний (попередньо обговорив з ним форму розрахунків) щодо розрахунку за надані послуги саме у грошовій формі, а не шляхом емісії простого векселя (векселів). Зазначена обставина також перешкоджає Скаржнику в участі у торгах, так як, Замовник з одного боку вимагає від нього чіткого та якісного виконання зобов’язань, а з іншого - у разі перемоги на відкритих торгах та виконанні умов Договору не гарантує отримання ним у передбачений ТД строк коштів. Ця невизначеність перешкоджає Скаржнику погодитися з необґрунтованими умовами Договору, а, отже, підписати його проект та стати учасником процедури закупівлі. Вищенаведеними діями Замовник порушує головні принципи здійснення публічних закупівель, передбачені статтею 5 Закону, а саме: максимальної економії, ефективністі та пропорційності (пункт 2); відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель (пункт 3); недискримінації учасників та рівного ставлення до них (пункт 4); об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (пункт 5); запобігання корупційним діям і зловживанням (пункт 6). та передбачених статтею 22: Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (частина 4) Абзацом четвертим частини першої статті 174 Господарського кодексу України (далі – ГК України) передбачено, що господарські зобов’язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать. Загальними засадами цивільного законодавства, зокрема, є свобода договору, справедливість, добросовісність та розумність (стаття 3 Цивільного кодексу України, далі - ЦК України). При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству (абзац другий частини четвертої статті 179 ГК України). Згідно частин першої-третьої статті 180 ГК України зміст господарського договору становлять умови договору, зокрема, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, які погоджені сторонами. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Частиною першою статті 837 ЦК України передбачено, що замовник зобов’язаний прийняти та оплатити виконану роботу. Порядок оплати роботи за договором підряду передбачено статтею 854 ЦК України, а саме, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково (частина перша). Ураховуючи викладене, вважаю, що умова п.2.2 Договору суперечить вищезазначеним нормам ГК та ЦК, вимогам Закону України "Про публічні закупівлі", та має бути вилучена з Договору (додаток 4 до ТД.) На підставі вищевикладеного, з метою неупередженого та ефективного захисту моїх прав та законних інтересів, керуючись статтями 5, 18 Закону України «Про публічні закупівлі»,- ПРОШУ: 1. Прийняти дану скаргу до розгляду; 2. Встановити порушення Замовником процедури закупівлі; 3. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційні умови, що порушують чинне законодавство України, зазначені вище, шляхом вилучення їх з тендерної документації Відповідно до пункту 5 частини п’ятої статті 18 Закону додаємо до скарги перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження (ФОП Мініна О.О ) порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі: Перелік доданих документів (доказів), наданих як документальне підтвердження наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів ФОП Мініна О.О.: Додатки: 1) скріншот витягу з Додатку 4 до Тендерної документації: Договору № ___ про надання послуг; 2) скріншот витягу з Господаорського кодексу України – статті 174, 175, 179, 180 ГК України; 3) скріншот витягу з Цивільного кодексу України – статті 3, 837, 854 ЦК України. .