Номер вимоги: UA-2022-01-19-004195-a.b1
Статус:
Відхилена
Учасник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ", Код ЄДРПОУ:41823846
Дата подання: 22.01.2022 19:12
Шановний Замовнику, відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) в новій редакції від 26.06.2021 згідно статті 41 п. 4 Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціним пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Тобто, одночасно це стосується Умов договору про закупівлю.
На підставі вищенаведеного, варто зазначити, що у Вас в Тендерній документації, а саме в проєкті Договору (Додаток 2 до тендерної документації) (надалі – Договір) в Розділі 14. Строк дії Договору та інші умови в п. 14.8 п.п. 2 у Вас прописані завуальовані умови, які суперечать Закону України згідно частини 5 ст. 41 «Про публічні закупівлі» від 26.06.2021 (надалі – Закон), з тексту Вашого Договору п.п. 2, а саме: збільшення ціни за одиницю товару (електричної енергії) до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку в разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю не частіше ніж один раз на 30 днів з моменту підписання Договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Тобто, Постачальнику слід розуміти, що зміни щодо коливання ціни за одиницю товару Постачальник зможе вносити тільки раз на місяць?! Зауважуємо, що Постачальник не може прогнозувати коливання ціни на Операторі ринку так як коливання на ринку відбувається кожного дня і Споживач не повинен суперечити та порушувати Закон прописуючи таку вимогу щодо зміни ціни за одиницю, яку Ви прописали в Договорі. Тому, на підставі вищезазначеного просимо внести зміни щодо цього пункту та викласти його повністю в Договорі, згідно Закону даний пункт звучить так: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.
Також, виникає питання до Розділу 13. Оперативно-господарські санкції п.п. 13.2. Оперативно-господарська санкція, передбачена пунктом 13.1. цього Договору, застосовується у разі порушення Постачальником виконання зобов’язань, невиконання та/або неналежного виконання договірних зобов’язань в т.ч.:
- факту набуття Постачальником «дефолтного» статусу, та п. 13.3 Рішення щодо застосування оперативно-господарської санкції, у вигляді відмови від встановлення на майбутнє господарських відносин із Постачальником як стороною, яка порушує зобов‘язання, приймається Споживачем самостійно. Тобто, згідно вищенаведених підпунктів Постачальникам слід розуміти, що Ви будете застосовувати оперативно-господарські санкції, тим паче самостійно? Але, звертаємо Вашу увагу, на ПОСТАНОВУ № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» від 14.03.2018, де дані пункти в ній не передбачені. Отже, згідно діючого законодавства та його дотримання, просимо ці п.п. 13.1 щодо «дефолтного» статусу та п. 13.3 вищенаведеного розділу видалити з Договору. Також, вищезазначене стосується і розділу 9. Відповідальність Сторін п.п. 9.3 У разі дострокового розірвання/припинення Договору з ініціативи Постачальника, Споживач нараховує штрафні санкції у розмірі повної вартості спожитої електричної енергії в розрахунковому періоді, що передував розрахунковому періоду, в якому здійснено дострокове розірвання/припинення договору – просимо даний підпункт видалити з проєкту Договору. В разі ігнорування даної вимоги, будемо змушені звернутися до органів АМКУ зі скаргою.
На підставі вищевикладеного, звертаємося до Вас з вимогою внести зміни до проєкту Договору (Додаток 2 до тендерної документації) і привести його у відповідність до діючого законодавства України. Дякую.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Шановний Учаснику.
Пункт 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» дозволяє змінити істотні умови договору про закупівлю, а саме: збільшити ціну за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, — не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю / внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.
Однак, зміст зазначеної норми не встановлює, які саме обмеження щодо строків зростання ціни не підлягають застосуванню в договорі про закупівлю: лише ті, що прямо визначені в Законі, чи будь-які інші.
Тому можна вважати, що у випадках зростання ціни за одиницю товару у договорах про закупівлю електричної енергії замовник зобов’язаний не застосовувати саме ті обмеження щодо строків зростання ціни, які прямо визначені у пункті 2 частини 5 статті 41 Закону, однак може передбачити інші, які законом не обмежені. У зв’язку з цим Замовник вважає, що має право передбачати в договорі про закупівлю електричної енергії окремі застереження щодо порядку перегляду ціни за одиницю товару у зв’язку з ринковими коливаннями для Сторін Договору про закупівлю, які керуються пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону про закупівлі. З огляду на те, що ціна на ринку змінюється кожного дня, коливання ціни рахується за середнім показником за 30 днів, що відповідає розрахунковому періоду – 30 днів.
У зв’язку з цим у Замовника відсутні підстави для внесення змін в розділ 14 Строк дії Договору та інші умови в п. 14.8 п. п. 2 цього розділу, в частині збільшення ціни за одиницю товару не частіше ніж один раз на 30 днів.
Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 235 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції – це заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. В силу норми ч. 2 ст. 235 ГКУ до суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Тому для застосування до контрагента (порушника господарського зобов’язання) оперативно-господарських санкцій замовник має ще на етапі затвердження документації у проекті договору передбачити окрім права застосування зазначених санкцій, ще їх вид та порядок застосування. Стаття 236. ГКУ встановлює певні види господарських санкцій та визначає, що перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.
На підставі викладеного повідомляємо, що в даному випадку Замовник скористався визначеним в ГК України правом визначати у договорі певні види оперативно-господарських санкцій та не має підстав для внесення змін до проєкту Договору
Номер вимоги: UA-2022-01-19-004195-a.b2
Статус:
Відхилена
Учасник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРА ЧЕРНІГІВ", Код ЄДРПОУ:41823846
Дата подання: 22.01.2022 19:44
Шановний Замовнику, в проєкті Договору (Додаток 2 до тендерної документації) (надалі – Договір) в Розділі 5. Ціна, порядок обліку та оплати електричної енергії в п. 5.9 Ви зазначаєте, що оплата здійснюється на підставі акту прийому-передачі електричної енергії/рахунку, протягом 15 робочих днів з моменту підписання акту прийому-передачі електричної енергії на рахунок постачальника за умови наявності бюджетного фінансування. Рахунок виставляється на підставі підписаного сторонами акту прийому-передачі електричної енергії. Але, звертаємо Вашу увагу, що згідно Постанови № 312 від 14.03.2018 Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії відповідно пункту 5.10. де зазначено, що Оплата виставленого Постачальником рахунка за цим Договором має бути здійснена Споживачем в терміни, визначені в рахунку, але не менше 5 робочих днів з дати отримання Споживачем цього рахунка, або протягом 5 робочих днів від строку оплати, зазначеного у комерційній пропозиції, прийнятої Споживачем. А Ви прописуєте в договорі оплата акту прийому-передачі здійснюється протягом 15 робочих днів. Тому, просимо п. 5.9. замінити на 5 робочих днів згідно вищенаведеної діючої Постанови.
На підставі вищевикладеного, звертаємося до Вас з вимогою внести зміни до проєкту Договору (Додаток 2 до тендерної документації) і привести його у відповідність до діючого законодавства України. Дякую.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Шановний Учаснику.
Відповідно до 4.12 Правил роздрібного ринку електричної енергії від 14.03.2018 № 312 розрахунки між споживачем та електропостачальником (іншими учасниками роздрібного ринку, якщо вони беруть участь у розрахунках) здійснюються згідно з даними, отриманими від адміністратора комерційного обліку в порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку, про обсяги поставленої, розподіленої (переданої) та купленої електричної енергії. Плата за спожиту протягом розрахункового періоду електричну енергію вноситься не пізніше 20 числа наступного місяця, якщо договором не встановлено іншого терміну. Рахунок за спожиту електричну енергію оплачується: протягом 5 робочих днів від дня отримання рахунка непобутовим споживачем; в інший термін, передбачений договором, але не пізніше 20 календарного дня після закінчення розрахункового періоду. Замовник зазначив строк оплати протягом 15 робочих днів з моменту підписання акту прийому-передачі електричної енергії що не перевищує 20 календарних днів після закінчення розрахункового періоду. У зв’язку з цим, Замовник вважає, що зазначений термін не суперечить п.4.12 Постанови №312 від 14.03.2018р та не має підстав змінювати формулювання строків оплати.»