Продовження ліцензії на програмне забезпечення та технічну підтримку (протягом 12 місяців) для пристроїв безпеки – міжмережевого екрану CISCO ASA 5545 та двох CISCO ASA 5525»

Просимо надати роз’яснення щодо невідповідності та протирічь предмету закупівлі. Предмет закупівлі визначений замовником: «Продовження ліцензії на програмне забезпечення та технічну підтримку (протягом 12 місяців) для пристроїв безпеки – міжмережевого екрану CISCO ASA 5545 та двох CISCO ASA 5525» Вид предмету закупівлі: Послуги Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення Додатком №5 до тендерної документації є проект договору про надання послуг. За результатами проведеної закупівлі буде здійснюватися постачання програмної продукції CISCO та активація технічної підтримки програмної продукції від виробника. Ліцензія. Ліцензія на програмну продукцію, в розумінні цивільного та податкового законодавства, це юридичний документ, як у друкованому, так і у електронному вигляді, укладений між власником авторських прав (розробником) та кінцевим користувачем, що регулює використання програмної продукції кінцевим користувачем. Відповідно до законодавства про авторське право, вся розроблена програмна продукція є захищеною авторським правом, стосовно як вихідного коду, так і об'єктного коду. Відповідно до ч. 1 ст. 1108 ЦК України: «Особа, яка має виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензіар), може надати іншій особі (ліцензіату) письмове повноваження, яке надає їй право на використання цього об'єкта в певній обмеженій сфері (ліцензія на використання об'єкта права інтелектуальної власності).» Частина 1 ст. 1109 ЦК України визначає: «За ліцензійним договором одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог цього Кодексу та іншого закону.» Таким чином, ліцензія надає право та визначає умови використання програмної продукції, не є програмною продукцією, як товаром, в розумінні діючого законодавства, а надання ліцензій не передбачає постачання самої програмної продукції, щодо якої надаються ліцензії. Послуги. По́слуга— це діяльність, в процесі якої не створюється нових об’єктів, а результат послуг споживається в процесі її виконання. Згідно ч. 1 ст. 901 ЦК «За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за данням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.» Послугу необхідно розуміти, як діяльність, що має свою споживчу вартість, як і будь-який інший товар, але особливість послуг полягає в тому, що послуги визначаються не як річ, не як результат надання послуг, а як діяльність, як сам процес надання послуг. Постачання програмної продукції. Пунктом 26-1 підрозд. 2 розд. XX «Перехідні положення» ПКУ надано визначення поняття «програмна продукція». Програмна продукція, в розумінні і цивільного, і податкового законодавства, є товаром (як нематеріальним активом), а передача її від виробника/постачальника до кінцевого користувача здійснюється як постачання товару. Ст. 712 ЦК України визначено: «За договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.» Таким чином, надання ліцензій, надання послуг та постачання програмної продукції – це різні господарські операції, які регулюються різними нормами законодавства. Як вже зазначено вище, за результатами проведеної закупівлі буде здійснюватися постачання програмної продукції CISCO та активація технічної підтримки програмної продукції від виробника. В зв’язку з викладеним просимо надати роз’яснення щодо предмету закупівлі та внести відповідні зміни до тендерної документації.