Добрий день! Шановний Замовнику, ознайомившись із Вашою відповіддю щодо порядку розрахунків хочемо зазначити наступне, що умови Додатку 2 (проєкт договору) розділу 4 (Порядок розрахунків) Тендерної документації є не справедливими та дискримінаційними щодо Учасника/Підрядника та, які відповідають визначеному колу юридичних осіб та як наслідок обмежують конкуренцію та унеможливлює наше право бути рівноправним учасником зазначеної закупівлі. Умови проекту договору суперечать звичайному стану речей та перебігу часу та ведуть до пригнічення та подавлення розвитку бізнесу в не простий час в країні, дестабілізують підприємства.
Вважаємо, що для уникнення дискримінації, збільшення потенційного кола учасників та відповідно обрання Підрядника з найкращими кваліфікаційними характеристиками та з найнижчими конкурентними цінами, необхідно внести зміни до Додатку 2 (проєкт договору) розділу 4 (Порядок розрахунків) Тендерної документації, що в свою чергу забезпечить участь у відкритих торгах широкому колу учасників, представлених на ринку України.
Згідно пункту 5 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, які затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2005 року № 668, Договір підряду укладається у письмовій формі. Істотними умовами договору підряду є порядок розрахунків за виконані роботи. Виконання робіт за договором передбачає використання значної кількості різноманітних матеріалів, технічних, фінансових, кадрових ресурсів, обладнання для приготування/виробництва матеріалів швидкого використання, послуг залізниці, підприємств будівельної індустрії тощо. Відповідно для своєчасного виконання робіт, підрядник повинен завчасно планувати постачання матеріалів, виробництво, залучення субпідрядників і таке інше. Враховуючи вказане, підрядник має зобов’язання перед іншими постачальниками/надавачами послуг, в свою чергу, зважаючи на довго тривалість виконання робіт по договору, без отримання проміжних/поетапних розрахунків від Замовника виконати передбачені зобов’язання вкрай складно. Замовник має розуміти реальність ситуації, яка може скластися.
В проекті договору відсутня істотна умова договору виконання Замовником зобов'язань щодо проміжних, поетапних розрахунків по оплаті виконаних робіт. Відповідно до ч.1. статті 41 ЗУ «Про публічні закупівлі» зі змінами та постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 № 1178 зі змінами (постанова Кабінету Міністрів України від 12 травня 2023 р. № 471): 1. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Відповідно до статті 509 ЦК України: 1. Зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов’язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. 2. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. 3. Зобов'язання має грунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості. Відповідно до ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів Статтею 180 Господарського кодексу України передбачено, що істотними умовами, є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Поряд з цим, статтею 638 ЦК України встановлено, що істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. В проекті договору відсутня істотна умова договору щодо проміжних, поетапних розрахунків по оплаті виконаних робіт Замовником Підряднику.
Розділом 4 проекту договору передбачений лише, що: Розрахунки за виконані роботи здійснюються у безготівковій формі. Термін сплати за виконані роботи настає на 45-й робочий день з дати реєстрації податкових накладних/розрахунків коригування з операцій по виконанню робіт, які підлягають оплаті, в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі – ЄРПН) у встановлених чинним законодавством порядку та строки. У разі, якщо Підрядник не є платником ПДВ, термін сплати за виконані роботи , здійснюється на 45-й робочий день з дати завершення робіт. Днем завершення робіт вважається день підписання уповноваженими представниками Сторін акту приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3. У разі, якщо реєстрація податкових накладних/розрахунків коригування (далі - ПН/РК) не відбулася в ЄРПН через зупинення або відмову в реєстрації контролюючими органами ДПС, термін сплати за надані послуги настає на 45-й робочий день з дати отримання Замовником від Підрядника письмового повідомлення (листа) з інформацією про реєстрацію контролюючими органами ДПС раніше зупинених ПН/РК (або щодо яких було відмовлено у реєстрації). При формуванні податкових накладних/розрахунків обов’язково зазначати 177 - номер ідентифікації виробничого підрозділу. Сторони Договору дійшли згоди, що у разі втрати Замовником права на податковий кредит внаслідок порушення Підрядником обов’язку, визначеного цього Договору, розмір грошового зобов’язання Замовника з оплати наданих послуг за цим Договором зменшується на суму податкового кредиту, право на який було втрачено Замовником.
Таким чином, вищезазначені умови Проекту договору є неконкретними, створюють можливість маніпуляцій з боку Замовника, ставлять потенційного учасника закупівлі у вкрай невигідне положення, внаслідок чого Тендерна документація в частині Проекту договору містить дискримінаційні та незаконні умови, які підлягають змінам.
Такі вимоги Замовника носять провокативний характер, направлений не на конструктивну плідну співпрацю заради забезпечення належних умов виконання договору, а виключно з метою тримання Підрядника в напруженні.
Посилаючись на Вашу відповідь - Ви маєте занепокоєння та хвилювання про високі ризики щодо терміну завершення будівельних робіт на об’єкті в цілому, але ж Переможець несе відповідальність за якість, строки і порядок виконання робіт, в разі порушення умов стягуються штрафні санкції, що передбачено Додатком 2 (проєкту договору) та наданням гарантії виконання договірних зобов’язань, що складає близько 12 млн.грн.
Наявність вищенаведеної незаконної умови не дає можливість нашому підприємству взяти участь у цій закупівлі.
Просимо внести зміни до Додатку 2 (проєкт договору) розділу 4 (Порядок розрахунків) Тендерної документації, а саме чітко визначеної умови щодо проміжних платежів за виконані роботи.
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Відповідно до Додатку 2 (проєкт договору) розділу 4 ( Порядок розрахунків) Тендерної документації термін сплати за виконані роботи настає на 45-й робочий день з дати реєстрації податкових накладних/розрахунків коригування з операцій по виконанню робіт, які підлягають оплаті, в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі – ЄРПН) у встановлених чинним законодавством порядку та строки .
У разі, якщо Підрядник не є платником ПДВ, термін сплати за виконані роботи, здійснюється на 45-й робочий день з дати отримання виконаних завершення робіт.
Розглянувши та враховуючи зазначене у раніше заданому питанні повторно повідомляємо, що регіональною філією «Одеська залізниця» АТ «Укрзалізниця» надано запит до керівництва АТ «Укрзалізниця» щодо погодження та внесення змін до Додатку 2 Тендерної документації в частині порядку розрахунків за виконанні роботи з приводу наступних питань:
- здійснення попередньої оплати у розмірі 30 % від вартості по договору на виконання робіт протягом 7 (семи) банківських днів з дня отримання рахунку-фактури від Підрядника.
- термін сплати за виконані роботи встановити на 15-й робочий день з дати реєстрації податкових накладних/розрахунків коригування з операцій по виконанню робіт, які підлягають оплаті, в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі – ЄРПН) у встановлених чинним законодавством порядку та строки.
У разі отримання погодження до Додатку 2 Тендерної документації будуть внесені відповідні зміни.
Водночас, позиція регіональної філії «Одеська залізниця» щодо питання про проміжні платежі за виконані роботи є незмінною, так як вказані умови не містять дискримінаційних елементів та незаконних умов.