ДК 021:2015 код 33140000-3 – Медичні матеріали (НК 024:2023 код: 61938 - Набір одягу хірургічний/ оглядовий; 60644 - Набір для акушерських/ гінекологічних операцій, що не містить лікарських засобів одноразового використання; 47431 -радіальний хірургічний ретрактор; 11305 - Дренажна трубка для закритої рани; 38561-Зонд назогастральний / орогастральний; 35339 – простирадло прогумоване; 44987 - Хірургічна ручна пилка дротова; 58705 - Фільтр захисний для трахеостоми; 31328 - Трубка ендобронхіальна; 35404 - Трубка трахеостомічна стандартна одноразового застосування)

Згідно оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями UA-2023-09-27-011313-a від 27.09.2023 року Комунальним некомерційним підприємством "ЧЕРНІГІВСЬКА ОБЛАСНА ЛІКАРНЯ" ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ ради було розпочато процедуру публічної закупівлі (Відкриті торги з особливостями) за предметом закупівлі – ДК 021:2015:33140000-3: Медичні матеріали (ДК 021:2015 код 33140000-3 – Медичні матеріали (НК 024:2023 код: 61938 - Набір одягу хірургічний/ оглядовий; 60644 - Набір для акушерських/ гінекологічних операцій, що не містить лікарських засобів одноразового використання; 47431 -радіальний хірургічний ретрактор; 11305 - Дренажна трубка для закритої рани; 38561-Зонд назогастральний / орогастральний; 35339 – простирадло прогумоване; 44987 - Хірургічна ручна пилка дротова; 58705 - Фільтр захисний для трахеостоми; 31328 - Трубка ендобронхіальна; 35404 - Трубка трахеостомічна стандартна одноразового застосування) (далі за текстом – Процедура закупівлі) зі змінами.
Суб’єкт оскарження – Фізична особа-підприємець Денисенко Маргарита Олегівна (далі за текстом – Скаржник) як потенційний учасник Процедури закупівлі вважає, що тендерна документація по зазначеній Процедурі закупівлі (далі за текстом – Тендерна документація) складена Замовником з порушеннями основних принципів публічних закупівель, передбачених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 "Про затвердження Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" зокрема, добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність та недискримінація учасників.
Таким чином, свої доводи Скаржник обґрунтовує наступним:
Згідно Додатку 2 до тендерної документації ТЕХНІЧНОЇ СПЕЦИФІКАЦІЇ ДО ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ, загальним вимогам закупівлі п. 2 - На підтвердження Учасник повинен надати скан оригіналу листа від виробника (представництва, філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), або представника, дилера, дистриб'ютора, офіційно уповноваженого на це виробником, яким підтверджується можливість поставки Учасником Товару, який є предметом закупівлі, у кількості та в терміни, визначені оголошенням про проведення закупівлі та пропозицією Учасника. Лист повинен включати в себе: назву Учасника, номер оголошення, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу, назву предмета закупівлі відповідно до оголошення про проведення процедури закупівлі.
Частиною 4 статті 22 Закону встановлено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації Учасників.
Так, зокрема, але не виключно:
По всім позиціям Додатку 2 до Тендерної документації Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі до предмету закупівлі виписані Замовником таким чином, що повністю відповідати ним має змогу товар лише певним виробникам а саме:

Фільтр дихальний тепловологообмінний (для пацієнтів з трахеостомою) - 350 шт.
Трубка ендобронхіальна (лівостороння) розмір 35 – 30 шт.
Трубка ендобронхіальна (правостороння) розмір 35 – 30 шт.
Трубка трахеостомічна (з манжетою та аспіраційним портом) р.7,0 – 20 шт.
Трубка трахеостомічна (з манжетою та аспіраційним портом) р.7,5 – 20 шт.
Трубка трахеостомічна (з манжетою) р.7,0 – 700 шт.
Трубка трахеостомічна (з манжетою) р.7,5 – 700 шт. – позиції виробника Covidien США.

Пилка по ДЖИГЛІ дротяна – 50 шт. – позиція виробника ПП "ПРОМЕД-УКРАЇНА"

Комплект одягу медичного та покриття операційного хірургічний – 99 шт.
Комплект одягу медичного та покриття операційного для кесаревого розтину – 49 шт.
Комплект одягу медичного та покриття операційного Гінекологічний /Трансвагінальний – 149 шт. – позиції виробника ТОВ "ФІРМА "ТЕХНОКОМПЛЕКС" (Славна).

Дренаж типу «РЕДОН» (адаптер Жане) розмір 24 – 200 шт.
Дренаж типу «РЕДОН» (адаптер Жане) розмір 15 – 200 шт.
Дренаж торакальний на металевому стилеті, розмір 18 – 100 шт.
Дренаж торакальний на металевому стилеті, розмір 24 – 100 шт.
Зонд шлунковий, розмір Fr18 – 600 шт. - позиції виробника ТОВ "КАММЕД-ЗБУТ"

Ранорозширювач р. В-220/230-250 - 50 шт – позиція виробника JS, Китай.

Скаржник звернувся до виробника По всім позиціям Додатку 2 до Тендерної документації виробників та їх уповноважених представників з проханням надати гарантійного або авторизаційного листа на зазначену закупівлі, проте отримав відмову через те що на дані торги вже є авторизовані учасники.
Тобто отримання відповідного підтвердження у потенційного учасника безпосередньо пов’язане з волею тільки одного виробника або представника тільки одного виробника товару, що зазначений Скаржником в цій скарзі.
Отже, Замовником в Тендерній документації створене підґрунтя для штучного обмеження кола потенційних учасників тільки тими особами, які отримають відповідне підтвердження від одного виробника або представника такого виробника, тобто – виробник особисто або через своїх уповноважених представників отримає одноосібне право впливати на коло потенційних учасників зазначеної Процедури закупівлі.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретних виробників, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Скаржник звертає увагу, що наявність гарантійного листа жодним чином не гарантує належної поставки у разі підписання договору про закупівлю між учасником та замовником, оскільки виробник (офіційний представник) не несе жодної відповідальності за договірними відносинами між учасником і замовником. Так само наявність гарантійного листа не гарантує в подальшому належну якість товару, оскільки лист виробника і якість товару жодним чином не пов’язані між собою, адже підтвердженням відповідності пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним вимогам можуть бути лише сертифікати відповідності, декларація про відповідність, інструкція про застосування. Крім того, гарантійний лист жодним чином не гарантує і те, що товар, який буде постачатися, не буде фальсифікованим, що б не вкладалося в дане поняття.
Таким чином, Тендерна документація в частині технічних вимог до предмету закупівлі, містить вимоги, що обмежують конкуренцію, звужує коло потенційних учасників та призводить до дискримінації потенційних учасників, оскільки жодна особа, яка не буде уповноважена виробником та/або уповноваженим представником виробника зазначеного товару на участь в Процедурі закупівлі не зможе взяти в ній участь.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, 5 якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Усунення порушення положень законодавства про публічні закупівлі в Тендерній процедурі, на думку Скаржника, можливе шляхом:
- виключення з Тендерної документації вимоги щодо надання гарантійних листів виробників    (їх офіційних представників (дистриб’юторів) або заявників державної реєстрації предмету закупівлі в Україні та додатково авторизаційних листів від виробників чи заявників держаної реєстрації, у випадку надання гарантійних листів від представників (дистриб’юторів).
- Задоволення вимог, викладених у Скарзі призведе до відновлення наших прав і законних інтересів, як потенційного учасника цієї закупівлі та дозволить нам взяти участь у цій закупівлі на рівних умовах.
Тому, відповідно до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ст. 7 Закону України «Про антимонопольний комітет України», п. 53-64 Постанови КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» -
- Враховуючи вищевикладене, Фізична особа-підприємець Денисенко Маргарита Олегівна вимагаю:
- Прийняти цю вимогу до розгляду
- Зобов’язати Замовника КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЧЕРНІГІВСЬКА ОБЛАСНА ЛІКАРНЯ" ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ виключити з тендерної документації дискримінаційні вимоги щодо надання гарантійних листів виробників Дод.2 Пункту 2. (їх офіційних представників (дистриб’юторів) або заявників державної реєстрації предмету закупівлі в Україні та додатково авторизаційних листів від виробників чи заявників держаної реєстрації, у випадку надання гарантійних листів від представників (дистриб’юторів).

У разі якщо нашу вимогу буде залишено без задоволення, а відверті дискримінаційні вимоги до предмету державної закупівлі будуть збережені, ми будемо оскаржувати дане рішення у АМКУ (письмові відмови виробників та їх представників маємо). Хочемо звернути увагу Замовника, що практика розгляду подібних скарг у АМКУ, по-перше, підтверджує позицію АМКУ, що такі вимоги до предмету закупівлі є дискримінаційними і свідчить про абсолютну юридичну перспективу скаржника у подібних справах, а також клопотати через громадську організацію перед відповідним територіальним органом Держаудитслужби про проведення моніторингу даної закупівлі на предмет порушень законодавства у сфері державних закупівель та звертатись з заявами до відповідних правоохоронних антикорупційних органів на предмет перевірки даної закупівлі на корупційну складову.