Ліцензійне програмне забезпечення ретрансляторів (Motorola MOTOTRBO SLR5500)

«24» жовтня 2023 року п’ятим державним пожежно – рятувальним загоном Головного управлення Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області (надалі – Замовник), на веб – порталі електронної системи закупівель, опубліковано оголошення про проведення закупівлі ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення, за номером UA-2023-10-24-016400-a. Закупівля розділена на три окремі частини предмета закупівлі (лоти) Вимоги до учасників, технічні та якісні характеристики предмета закупівлі визначені тендерною документацією «1. Тендерна документація за Особливостями (зі змінами від 12.05.2023 року) (2).docx» (надалі – Документація). Участь в закупівлі за лотами № 1, № 2 та № 3 прийняли: 1. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СМАРТ ДІФЕНС» (надалі – ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС») 2. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІТ-ІНТЕГРАТОР» 3. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ДОЛЯ І КО. ЛТД» (надалі – Скаржник) «04» листопада 2023 року Замовник опублікував протоколи розгляду тендерних пропозицій за лотами № 1 та № 2. Переможцем за даними лотами визначено – ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС». Ознайомившись з тендерною пропозицією ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» Скаржник виявив невідповідності вимогам Документації, що є підставою для скасування рішення Замовника про визначення переможця. Відповідно до пункту 1 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації, тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм та завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема з: − інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації; − інформацією щодо відсутності підстав, установлених в пункті 47 Особливостей, – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації; − інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам — згідно з Додатком 2 до тендерної документації; − іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї. Пунктом 1 Додатку № 1 до Документації, передбачено обов’язок учасника, на підтвердження досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору, надати: - Довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного за предметом закупівлі договору; - лист – відгук від контрагента згідно з аналогічним договором; - аналогічний договір. Окремо, Замовник закцентував увагу учасників, на тому що аналогічним вважається договір закупівлі аналогічного товару. На підтвердження кваліфікаційних вимог ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» надано: - Довідку від 30.10.2023 № 603; - Копію договору від 12.07.2021 № Д.29 – 4.2/139; - Копію договору від 21.06.2023 № 159Г/0623; - Лист – відгук від 21.09.2023 № 71 04 – 6001/71 08. Також учасником надано скановані копії видаткових накладних за договором від 12.07.2021 № Д.29 – 4.2/139. Втім дані документи, як і сам договір не повинні братися до уваги оскільки Замовник передбачив вичерпний перелік документів, що підтверджують виконання договору, а саме лист – відгук. Отже належними доказами наявності досвіду виконання аналогічних договорів в складі тендерної пропозиції ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» є: договір від 21.06.2023 № 159Г/0623 та лист – відгук ГУ ДСНС України в місті Києві від 21.09.2023 № 71 04 – 6001/71 08. В даній частині, звертаємо увагу Органу Оскарження на предмет договору в закупівлі, згідно з Додатком № 3 до Документації. Відповідно до пункту 1.1. Додатку № 3 до Документації, постачальник зобов’язується поставити, а Замовник прийняти та оплатити послуги ліцензійного програмного забезпечення ретрансляторів: код за ДК 021:2015 – 48218000-9 Пакети програмного забезпечення для управління ліцензіями (в подальшому – Послуга), на умовах, що викладені у цьому договорі. Найменування, марка, кількість та технічні вимоги до послуг вказуються в специфікаціях, які є невід'ємною частиною договору. Статтею 901 Цивільного Кодексу України передбачено, що за договором про надання послуг одна сторона зобов’язується за завданням другої сторони надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов’язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Порядок визначення предмета закупівлі, затверджений наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708, аналогічним договором слід вважати договір, який визначений у межах певної категорії товарів, робіт чи послуг відповідно до ДК 021:2015, якщо інше не визначено в тендерній документації. Предмет закупівлі Замовником визначено як ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення. Отже, предметом даної закупівлі є закупівля послуг, а результатом закупівлі – укладання договору про надання послуг. У свою чергу наданий ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» договір від 21.06.2023 № 159Г/0623 має зовсім інший предмет. Відповідно до пункту 1.1. договору від 21.06.2023 № 159Г/0623 виконавець зобов’язується поставити у власність Замовника товар у кількості, зазначеній у Специфікації, що додається до цього договору і є невід’ємною його частиною, а також документи, що стосуються цього товару. Частиною першою статті 712 ЦК України, передбачено, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж. Статтею 663 ЦК України передбачено, що продавець зобов'язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу. Таким чином, реалізація послуг та купівля – продаж товарів не тільки мають різний предмет, а й розділенні за способом регулювання. Окремо зазначено, що ліцензії за лотами № 1, № 2 та № 3 є послугами які споживаються в момент їх надання. Після активації ліцензії на обладнанні їх повторе використання буде неможливим, у тому числі шляхом виділення або вилучення з обладнання. Послуги не можуть бути відвантаженні на склад Замовника та чекати зручного часу для їх надання. З вище наведеного вбачається, що наданий ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» договір, який на думку учасника є «аналогічним», не відповідає умовам Документації оскільки має зовсім іншу правову природу, предмет та нормативно – правове регулювання. Скаржник не заперечує наявність у ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» досвіду постачання товарів, утім тендерна пропозиція учасника не містить документів, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям встановленим пунктом 1 Додатку № 1 до Документації, зокрема досвіду надання послуг. Оскільки тендерна пропозиція ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» не відповідала умовам Документації, Замовник був зобов’язаний керуватися пунктом 43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 (надалі – Особливості). А в разі бездіяльності відхилити тендерну пропозицію учасника на підставі абз. 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей. Не вчинивши зазначенні вище дії, не перевіривши належним чином відповідність ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» кваліфікаційним вимогам Документації Замовник допустив порушення п. 43 та абз. 5 п.п. 1 п. 44 Особливостей. На підставі вищевикладеного та керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 52 – 56 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», - ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу ТОВ «ДОЛЯ І КО.ЛТД» до розгляду; 2. Зобов’язати П’ятий державний пожежно-рятувальний загін Головного управлення Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області скасувати рішення про визнання ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» переможцем за лотами № 1 та 2 в процедурі закупівлі ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення, за номером UA-2023-10-24-016400-a. Додатки: 1. Довідка від 30.10.2023 № 603; 2. Копія договору від 12.07.2021 № Д.29 – 4.2/139; 3. Копія договору від 21.06.2023 № 159Г/0623; 4. Лист – відгук від 21.09.2023 № 71 04 – 6001/71 08.

«24» жовтня 2023 року п’ятим державним пожежно – рятувальним загоном Головного управлення Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області (надалі – Замовник), на веб – порталі електронної системи закупівель, опубліковано оголошення про проведення закупівлі ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення, за номером UA-2023-10-24-016400-a. Закупівля розділена на три окремі частини предмета закупівлі (лоти) Вимоги до учасників, технічні та якісні характеристики предмета закупівлі визначені тендерною документацією «1. Тендерна документація за Особливостями (зі змінами від 12.05.2023 року) (2).docx» (надалі – Документація). Участь в закупівлі за лотами № 1, № 2 та № 3 прийняли: 1. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «СМАРТ ДІФЕНС» (надалі – ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС») 2. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІТ-ІНТЕГРАТОР» 3. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ДОЛЯ І КО. ЛТД» (надалі – Скаржник) «04» листопада 2023 року Замовник опублікував протоколи розгляду тендерних пропозицій за лотами № 1 та № 2. Переможцем за даними лотами визначено – ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС». Ознайомившись з тендерною пропозицією ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» Скаржник виявив невідповідності вимогам Документації, що є підставою для скасування рішення Замовника про визначення переможця. Відповідно до пункту 1 Розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації, тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм та завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема з: − інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації; − інформацією щодо відсутності підстав, установлених в пункті 47 Особливостей, – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації; − інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам — згідно з Додатком 2 до тендерної документації; − іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї. Пунктом 1 Додатку № 1 до Документації, передбачено обов’язок учасника, на підтвердження досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору, надати: - Довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного за предметом закупівлі договору; - лист – відгук від контрагента згідно з аналогічним договором; - аналогічний договір. Окремо, Замовник закцентував увагу учасників, на тому що аналогічним вважається договір закупівлі аналогічного товару. На підтвердження кваліфікаційних вимог ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» надано: - Довідку від 30.10.2023 № 603; - Копію договору від 12.07.2021 № Д.29 – 4.2/139; - Копію договору від 21.06.2023 № 159Г/0623; - Лист – відгук від 21.09.2023 № 71 04 – 6001/71 08. Також учасником надано скановані копії видаткових накладних за договором від 12.07.2021 № Д.29 – 4.2/139. Втім дані документи, як і сам договір не повинні братися до уваги оскільки Замовник передбачив вичерпний перелік документів, що підтверджують виконання договору, а саме лист – відгук. Отже належними доказами наявності досвіду виконання аналогічних договорів в складі тендерної пропозиції ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» є: договір від 21.06.2023 № 159Г/0623 та лист – відгук ГУ ДСНС України в місті Києві від 21.09.2023 № 71 04 – 6001/71 08. В даній частині, звертаємо увагу Органу Оскарження на предмет договору в закупівлі, згідно з Додатком № 3 до Документації. Відповідно до пункту 1.1. Додатку № 3 до Документації, постачальник зобов’язується поставити, а Замовник прийняти та оплатити послуги ліцензійного програмного забезпечення ретрансляторів: код за ДК 021:2015 – 48218000-9 Пакети програмного забезпечення для управління ліцензіями (в подальшому – Послуга), на умовах, що викладені у цьому договорі. Найменування, марка, кількість та технічні вимоги до послуг вказуються в специфікаціях, які є невід'ємною частиною договору. Статтею 901 Цивільного Кодексу України передбачено, що за договором про надання послуг одна сторона зобов’язується за завданням другої сторони надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов’язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Порядок визначення предмета закупівлі, затверджений наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708, аналогічним договором слід вважати договір, який визначений у межах певної категорії товарів, робіт чи послуг відповідно до ДК 021:2015, якщо інше не визначено в тендерній документації. Предмет закупівлі Замовником визначено як ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення. Отже, предметом даної закупівлі є закупівля послуг, а результатом закупівлі – укладання договору про надання послуг. У свою чергу наданий ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» договір від 21.06.2023 № 159Г/0623 має зовсім інший предмет. Відповідно до пункту 1.1. договору від 21.06.2023 № 159Г/0623 виконавець зобов’язується поставити у власність Замовника товар у кількості, зазначеній у Специфікації, що додається до цього договору і є невід’ємною його частиною, а також документи, що стосуються цього товару. Частиною першою статті 712 ЦК України, передбачено, що за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж. Статтею 663 ЦК України передбачено, що продавець зобов'язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу. Таким чином, реалізація послуг та купівля – продаж товарів не тільки мають різний предмет, а й розділенні за способом регулювання. Окремо зазначено, що ліцензії за лотами № 1, № 2 та № 3 є послугами які споживаються в момент їх надання. Після активації ліцензії на обладнанні їх повторе використання буде неможливим, у тому числі шляхом виділення або вилучення з обладнання. Послуги не можуть бути відвантаженні на склад Замовника та чекати зручного часу для їх надання. З вище наведеного вбачається, що наданий ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» договір, який на думку учасника є «аналогічним», не відповідає умовам Документації оскільки має зовсім іншу правову природу, предмет та нормативно – правове регулювання. Скаржник не заперечує наявність у ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» досвіду постачання товарів, утім тендерна пропозиція учасника не містить документів, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям встановленим пунктом 1 Додатку № 1 до Документації, зокрема досвіду надання послуг. Оскільки тендерна пропозиція ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» не відповідала умовам Документації, Замовник був зобов’язаний керуватися пунктом 43 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 (надалі – Особливості). А в разі бездіяльності відхилити тендерну пропозицію учасника на підставі абз. 5 підпункту 1 пункту 44 Особливостей. Не вчинивши зазначенні вище дії, не перевіривши належним чином відповідність ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» кваліфікаційним вимогам Документації Замовник допустив порушення п. 43 та абз. 5 п.п. 1 п. 44 Особливостей. На підставі вищевикладеного та керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 52 – 56 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», - ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу ТОВ «ДОЛЯ І КО.ЛТД» до розгляду; 2. Зобов’язати П’ятий державний пожежно-рятувальний загін Головного управлення Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Сумській області скасувати рішення про визнання ТОВ «СМАРТ ДІФЕНС» переможцем за лотами № 1 та 2 в процедурі закупівлі ДК 021:2015:48210000-3: Пакети мережевого програмного забезпечення, за номером UA-2023-10-24-016400-a. Додатки: 1. Довідка від 30.10.2023 № 603; 2. Копія договору від 12.07.2021 № Д.29 – 4.2/139; 3. Копія договору від 21.06.2023 № 159Г/0623; 4. Лист – відгук від 21.09.2023 № 71 04 – 6001/71 08.