код ДК 021:2015-33140000-3 Медичні матеріали (Трубка трахеостомічна стандартна одноразового застосування(код GMDN: 35404); Вірусний фільтр (код GMDN: 58459); Зонд для гастроентерології та урології (код GMDN: 46485); Шприц для промивання (код GMDN: 35390); Набір для епідуральної анестезії, який не містить лікарських засобів (код GMDN:34842); Інфузійна еластомірна помпа (код GMDN:46542); Ін’єкційний порт для катетера (код GMDN: 16858); Катетер назальний для подачі кисню (код GMDN: 35203); Лезо скальпеля, одноразового використання (код GMDN: 37445); Нестерильний з'єднувальний гель (код GMDN: 15321); Багатофункційний кардіоелектрод для дорослих (код GMDN: 45806); Набір базовий для внутрішньовенних вливань (код GMDN: 58977); Дренажна трубка для закритої рани (код GMDN: 11305); Аспіраційна система для промивань ран, ручна (код GMDN: 44810); Папір для реестрації електрокардіограм (код GMDN: 16754);Тримач хірургічного леза (код GMDN: 44959); З'єднувач контура дихання трубки/маски, одноразовий (код GMDN: 34838); Зонд для гастроентерології та урології (код GMDN: 46485); Катетер сечевідний загального призначення (код GMDN: 34926); Одноразовий загубник для дихального апарату (код GMDN: 44545); Хірургічна перев'язка (код GMDN: 34654); Простирадло хірургічне загального призначення, одноразового використання, стерильне(код GMDN: 47783); Пелюшка вбирає (код GMDN: 60709); Підключичний катетер(код GMDN: 46864); Канюля аспіраційна одноразового застосування(код GMDN:35356); Зонд для гастроентерології та урології (код GMDN: 46485))

Згідно оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями UA-2023-11-14-011433-a від 14.11.2023 року КОМУНАЛЬНИМ НЕКОМЕРЦІЙНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "МІСЬКА ЛІКАРНЯ ЕКСТРЕНОЇ ТА ШВИДКОЇ МЕДИЧНОЇ ДОПОМОГИ" ЗАПОРІЗЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ було розпочато процедуру публічної закупівлі (Відкриті торги з особливостями) за предметом закупівлі – ДК 021:2015:33140000-3: Медичні матеріали (код ДК 021:2015-33140000-3 Медичні матеріали (Трубка трахеостомічна стандартна одноразового застосування(код GMDN: 35404); Вірусний фільтр (код GMDN: 58459); Зонд для гастроентерології та урології (код GMDN: 46485); Шприц для промивання (код GMDN: 35390); Набір для епідуральної анестезії, який не містить лікарських засобів (код GMDN:34842); Інфузійна еластомірна помпа (код GMDN:46542); Ін’єкційний порт для катетера (код GMDN: 16858); Катетер назальний для подачі кисню (код GMDN: 35203); Лезо скальпеля, одноразового використання (код GMDN: 37445); Нестерильний з'єднувальний гель (код GMDN: 15321); Багатофункційний кардіоелектрод для дорослих (код GMDN: 45806); Набір базовий для внутрішньовенних вливань (код GMDN: 58977); Дренажна трубка для закритої рани (код GMDN: 11305); Аспіраційна система для промивань ран, ручна (код GMDN: 44810); Папір для реестрації електрокардіограм (код GMDN: 16754);Тримач хірургічного леза (код GMDN: 44959); З'єднувач контура дихання трубки/маски, одноразовий (код GMDN: 34838); Зонд для гастроентерології та урології (код GMDN: 46485); Катетер сечевідний загального призначення (код GMDN: 34926); Одноразовий загубник для дихального апарату (код GMDN: 44545); Хірургічна перев'язка (код GMDN: 34654); Простирадло хірургічне загального призначення, одноразового використання, стерильне(код GMDN: 47783); Пелюшка вбирає (код GMDN: 60709); Підключичний катетер(код GMDN: 46864); Канюля аспіраційна одноразового застосування(код GMDN:35356); Зонд для гастроентерології та урології (код GMDN: 46485)) (далі за текстом – Процедура закупівлі) зі змінами.
Суб’єкт оскарження – Фізична особа-підприємець Макарцев Олександр Сергійович (далі за текстом – Скаржник) як потенційний учасник Процедури закупівлі вважає, що тендерна документація по зазначеній Процедурі закупівлі (далі за текстом – Тендерна документація) складена Замовником з порушеннями основних принципів публічних закупівель, передбачених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», Постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 "Про затвердження Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" зокрема, добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність та недискримінація учасників.
Таким чином, свої доводи Скаржник обґрунтовує наступним:
Згідно Додатку 1 до тендерної документації Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики, опис предмета закупівлі МЕДИКО-ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ, вимогам закупівлі п. 5 Загальних вимог - 5. Оригінал гарантійного листа виробника на всі позиції (представництва чи філії виробника, офіційного дилера, офіційного дистриб’ютора, якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), яким підтверджується можливість поставки товару, який є предметом закупівлі цих торгів, у кількості та в терміни, визначені цією документацією та пропозицією учасника торгів конкретно на цю процедуру закупівлі. Дана вимога стосується позицій №№1-16. Для запобігання закупівлі фальсифікатів та дотримання гарантій на своєчасне постачання товару у кількості, якості та зі строками придатності.
Частиною 4 статті 22 Закону встановлено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації Учасників, тим паче щодо окремих позицій.
Так, зокрема, але не виключно:
По всім позиціям Додатку 1 до Тендерної документації Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі МЕДИКО-ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ виписані Замовником таким чином, що повністю відповідати ним має змогу товар технічно лише певним виробникам а саме позиції №№1-16 та інші:
1. Трубка трахеостомічна з манжетою 7,0 - Виробник - Допомога-1
2. Трубка трахеостомічна з манжетою 7,5 - Виробник - Допомога-1
3. Трубка трахеостомічна з манжетою 8,0 - Виробник - Допомога-1
4. Трубка трахеостомічна з манжетою 8,5 - Виробник - Допомога-1
5. Трубка трахеостомічна з манжетою 9,0 - Виробник - Допомога-1
6. Фільтр вірусо-бактеріальний одноразового використання, стерильний (електростатичний з портом, для дорослих) - Виробник - Допомога-1
7. Зонд шлунковий Fr 16 - Виробник - Допомога-1
8. Шприц одноразового використання 100 мл (катетерний тип) - Виробник - Допомога-1
10. Інфузійна помпа з регульованою швидкістю введення - Виробник - Допомога-1
11. Краник 3-ходовий - Виробник - Допомога-1
12. Канюля назальна (для дорослих) - Виробник - Допомога-1
13. Лезо для скальпелю (з вуглецевої сталі) - Виробник - Допомога-1
14. Гель для УЗД, 5000мл - Виробник - Допомога-1
24. Гнучкий кутовий з`єднувач (22F 22M/15F) - Виробник - Допомога-1
9. Набір для епідуральної анестезії – Виробник B. Braun
15. Електрод ЕКГ одноразовий, Ø 55мм, для дорослих – Виробник Leonhard Lang
16. Шприц для введення під високим тиском – Виробник Jiangsu Kanghua Medical Equipment Co., Ltd.
17-19. Дренаж – Виробник каммед Україна
20. Сильфон-гармошка – Виробник каммед Україна
21. Стрічка діаграмна 112х25 (12) – Виробник Тов Твел Україна
22. Стрічка діаграмна 100х20 (16) – Виробник Тов Твел Україна
23. Ручка для скальпеля – Виробник Surgivelomed Пакистан
25. Зонд для ентерального годування Fr18 – Виробник
26. Дренаж прямий № 15 – Виробник каммед Україна
27. Катетер сечовивідний з відкритим дистальним кінцем F4 – Виробник каммед Україна
28. Катетер сечовивідний з відкритим дистальним кінцем F5 – Виробник каммед Україна
29. Мундштук одноразовый – Виробник Ceracarta Италія
30. Пов’язка пластирна 7,2см x 5см – Виробник Paul Hartmann (Німеччина)
31. Пов’язка пластирна 10см x 8см– Виробник Paul Hartmann (Німеччина)
32. Пов’язка пластирна 10см x 10см– Виробник Paul Hartmann (Німеччина)
33. Пов’язка пластирна 35см x 10см– Виробник Paul Hartmann (Німеччина)
34. Покриття операційне стерильне– Виробник Укрмкдтекстиль
35. Пелюшка поглинаюча– Виробник Укрмкдтекстиль
36. Катетер підкючичний– Виробник каммед Україна
37. Аспіраційна канюля Mini- Spike– Виробник B. Braun
38. Катетер для аспірації операційного поля– Виробник каммед Україна
39. Зонд шлунковий Fr 32– Виробник каммед Україна

Скаржник звернувся до виробників По всім позиціям та окремим позиціям по гарантійному листу №№1-16 Додатку 1 до Тендерної документації виробників та їх уповноважених представників з проханням надати гарантійного або авторизаційного листа на зазначену закупівлі, проте отримав відмову через те що на дані торги вже є авторизовані учасники.
Тобто отримання відповідного підтвердження у потенційного учасника безпосередньо пов’язане з волею тільки одного виробника або представника тільки одного виробника товару, що зазначений Скаржником в цій скарзі.
Отже, Замовником в Тендерній документації створене підґрунтя для штучного обмеження кола потенційних учасників тільки тими особами, які отримають відповідне підтвердження від одного виробника або представника такого виробника, тобто – виробник особисто або через своїх уповноважених представників отримає одноосібне право впливати на коло потенційних учасників зазначеної Процедури закупівлі.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують продукцію конкретних виробників, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Скаржник звертає увагу, що наявність гарантійного листа жодним чином не гарантує належної поставки у разі підписання договору про закупівлю між учасником та замовником, оскільки виробник (офіційний представник) не несе жодної відповідальності за договірними відносинами між учасником і замовником. Так само наявність гарантійного листа не гарантує в подальшому належну якість товару, оскільки лист виробника і якість товару жодним чином не пов’язані між собою, адже підтвердженням відповідності пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним вимогам можуть бути лише сертифікати відповідності, декларація про відповідність, інструкція про застосування. Крім того, гарантійний лист жодним чином не гарантує і те, що товар, який буде постачатися, не буде фальсифікованим, що б не вкладалося в дане поняття.
Таким чином, Тендерна документація в частині технічних вимог до предмету закупівлі, містить вимоги, що обмежують конкуренцію, звужує коло потенційних учасників та призводить до дискримінації потенційних учасників, оскільки жодна особа, яка не буде уповноважена виробником та/або уповноваженим представником виробника зазначеного товару на участь в Процедурі закупівлі не зможе взяти в ній участь.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, 5 якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Усунення порушення положень законодавства про публічні закупівлі в Тендерній процедурі, на думку Скаржника, можливе шляхом:
- виключення з Тендерної документації Дод 1 вимоги щодо надання гарантійних листів виробників    (їх офіційних представників (дистриб’юторів) або заявників державної реєстрації предмету закупівлі в Україні та додатково авторизаційних листів від виробників чи заявників держаної реєстрації, у випадку надання гарантійних листів від представників (дистриб’юторів).
- Задоволення вимог, викладених у Скарзі призведе до відновлення наших прав і законних інтересів, як потенційного учасника цієї закупівлі та дозволить нам взяти участь у цій закупівлі на рівних умовах.
Тому, відповідно до ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ст. 7 Закону України «Про антимонопольний комітет України», п. 53-64 Постанови КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» -
- Враховуючи вищевикладене, Фізична особа-підприємець Макарцев Олександр Сергійович вимагаю:
- Прийняти цю вимогу до розгляду.
- Зобов’язати Замовника КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "МІСЬКА ЛІКАРНЯ ЕКСТРЕНОЇ ТА ШВИДКОЇ МЕДИЧНОЇ ДОПОМОГИ" ЗАПОРІЗЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ виключити з тендерної документації дискримінаційні вимоги щодо надання гарантійних листів виробників №№1-16 Дод.1 Загальні вимоги Пункт 5 (їх офіційних представників (дистриб’юторів) або заявників державної реєстрації предмету закупівлі в Україні та додатково авторизаційних листів від виробників чи заявників держаної реєстрації, у випадку надання гарантійних листів від представників (дистриб’юторів).

У разі якщо вимогу буде залишено без задоволення, а відверті дискримінаційні вимоги до предмету державної закупівлі будуть збережені, ми будемо оскаржувати дане рішення у АМКУ. Хочемо звернути увагу Замовника, що практика розгляду подібних скарг у АМКУ, по-перше, підтверджує позицію АМКУ, що такі вимоги до предмету закупівлі є дискримінаційними і свідчить про абсолютну юридичну перспективу скаржника у подібних справах, а також клопотати через громадську організацію перед відповідним територіальним органом Держаудитслужби про проведення моніторингу даної закупівлі на предмет порушень законодавства у сфері державних закупівель та звертатись з заявами до відповідних правоохоронних антикорупційних органів на предмет перевірки даної закупівлі на корупційну складову.