Номер вимоги: UA-2023-12-19-016103-a.a1
Статус:
Вирішена
Учасник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАУКОВО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЕКОЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ", Код ЄДРПОУ:36620064
Дата подання: 21.12.2023 16:18
Шановний Замовнику!
Для можливості прийняття участі виробників із США від замовника необхідно заповнити інформацію в заяві про кінцеве використання вибухових матеріалів промислового призначення. Тому, пропонуємо внести в ТД наступну інформацію: що вибухові матеріалів промислового призначення будуть використані виключно при виконанні послуг буріння свердловин, таких як перфорація, капітальний ремонт свердловин, відновлення та/або ліквідація, та, що вибухові матеріали промислового призначення не будуть експортуватись на Кубу, в Іран, Північну Корею, Сирію чи Венесуелу, російську федерацію, білорусь або тимчасово окуповані об’єкти - Крим, Донецька область (так звана ДНР), Луганська область (так звана ЛНР), Херсонський або Запорізький регіон де ведуться бойові дії. Крім того, засвідчується, що вибухові матеріали промислового призначення не будуть використовуватися або продаватися для будь-яких цілей, пов'язаних з хімічною, біологічною або ядерною зброєю, ракетами, які здатні доставити таку зброю, або особам, які вчинили, погрожують вчинити або підтримують тероризм або інші порушення прав людини. Вибухові матеріали промислового призначення не будуть використовуватися, продаватися, доставлятися, передаватися або реекспортуватися, прямо чи опосередковано, всупереч правилам експортного контролю.
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога задоволена
Шановний учаснику, повідомляємо, що відповідно до рішення Колегії АМКУ №18392- р/пк-пз від 30.09.2020 та №19209 -р/пк-пз 13.10.2020 від 22.07.2021 №16823- р/пк-пз у разі внесення змін до тендерної документації забезпечення тендерної пропозиції має містити посилання на дату та номер рішення замовника, якими затверджена остання редакція тендерної документації. В результаті чого, учасники, які вже оформили забезпечення тендерної пропозиції будуть зобов’язані його переоформляти. Задля уникнення створення додаткових незручностей для потенційних учасників процедури закупівлі - інформацію щодо використання вибухових матеріалів промислового призначення надаємо в прикріпленому файлі
Номер вимоги: UA-2023-12-19-016103-a.a2
Статус:
Відхилена
Учасник: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАУКОВО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЕКОЕНЕРГОЕФЕКТИВНІСТЬ", Код ЄДРПОУ:36620064
Дата подання: 21.12.2023 16:19
Шановний Замовнику!
Інформуємо Вас, що у справі Харківського окружного адміністративного суду №640/2897/22, відповідно до якого реалізатором вибухових матеріалів виступає саме компанія виконавець робіт, а не виробник, стосовно, що у обох документах є чітке посилання на необхідність у потенційного Учасника наявності ліцензії та/або дозволу Державної служби України з питань праці (Держпраці),а саме «Технічним регламентом вибухових матеріалів промислового призначення» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 3 жовтня 2018 р. № 802 та Законом України «Про поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення» № 2288-IV від 23 грудня 2004 року не може бути чітким посиланням так як в ЗАКОНІ УКРАЇНИ «Про публічні закупівлі» Стаття 23. Технічні специфікації, маркування, сертифікати, протоколи випробувань та інші засоби підтвердження відповідності передбачено чітке посилання на необхідність у Учасника відповідного підтвердження відповідності запропонованого товару.
Відповідно з частиною 5. Стаття 23. ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, робіт чи послуг замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.
В Технічному регламенті вибухових матеріалів промислового призначення від 3 жовтня 2018 р. №802 чітко регламентовано принципи взаємовідносин стосовно виробника та посередника(імпортера) при «Реалізація вибухових матеріалів суб’єктами господарювання» а саме:
пункт.6. Вибухові матеріали можуть бути надані на ринку у разі відповідності вимогам цього Технічного регламенту.
Для імпортера:
пункт.17. Імпортери вводять в обіг лише ті вибухові матеріали, які відповідають вимогам цього Технічного регламенту.
Враховуючи вищевикладене: Імпортер має надати декларацію відповідності Технічному регламенту вибухових матеріалів промислового призначення від 3 жовтня 2018 р. № 802. та/або сертифікат СЕ відповідно Директиви 2014/28/ЄС Європейського Парламенту та Ради від 26 лютого 2014 р. на підставі ЗАКОНУ УКРАЇНИ «Про технічні регламенти та оцінку відповідності».
ЗУ «Про технічні регламенти та оцінку відповідності». Стаття 45. Визнання результатів оцінки відповідності, проведеної за межами України:
Результати оцінки відповідності вимогам технічних регламентів, проведеної в іншій державі, визнаються і приймаються в Україні, якщо застосовані в цій державі процедури оцінки відповідності (навіть якщо вони відрізняються від українських процедур) забезпечують такий самий або вищий рівень відповідності вимогам відповідних технічних регламентів, як і українські процедури оцінки відповідності.
Для виробника мають бути наступні вимоги:
Відповідно Технічному регламенті вибухових матеріалів промислового призначення від 3 жовтня 2018 р. №802:
пункт.7. Виробники під час введення в обіг вибухових матеріалів або використання їх для своїх власних цілей гарантують, що вони спроектовані та виготовлені відповідно до суттєвих вимог щодо безпечності, визначених у додатку 2
пункт.8. Якщо відповідність вибухових матеріалів вимогам, які до них застосовуються, доведена процедурою оцінки відповідності, виробники складають декларацію про відповідність i наносять знак відповідності технічним регламентам.
пункт.39. Суб’єкти господарювання повинні мати ліцензії на провадження господарської діяльності з виробництва вибухових матеріалів промислового призначення за переліком, що визначається Кабінетом Міністрів України, та на перевезення небезпечних вантажів та/або дозвіл на право проведення підривних робіт і відповідний дозвіл, що дає їм право на придбання, зберігання, перевезення вибухових матеріалів (у тому числі імпортованих та таких, що експортуються). висновок Державної служби експортного контролю України.
В ЗАКОН УКРАЇНИ «Про поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення» чітко регламентовано принципи взаємовідносин стосовно виробника та виконавця робіт при «Реалізація вибухових матеріалів суб’єктами господарювання»
Стаття 1. Визначення термінів.
поводження з вибуховими матеріалами - діяльність, пов'язана з розробленням, виробництвом, випробуванням, придбанням, перевезенням, зберіганням, обліком, реалізацією, знищенням вибухових матеріалів, розробленням і виготовленням обладнання, засобів механізації, пристроїв та апаратури для вибухових робіт, ввезенням, вивезенням і транзитом через територію України вибухових матеріалів, обладнання і технологій для їх виготовлення, проведенням вибухових робіт.
Зауважуємо, що Свідоцтво на придбання вибухових матеріалів промислового призначення (НПАОП 0.00-1.66-13, додаток 5 до Правил безпеки під час поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення, надається підприємствам, установам і організаціям, які здійснюють вибухові роботи та виготовляють вибухові речовини.
Дозвіл на перевезення вибухових матеріалів надається транспортній компанії.
Стаття 11. Придбання та реалізація вибухових матеріалів.
Придбання вибухових матеріалів здійснюється за дозволом відповідного територіального органу Національної поліції.
Зауважуємо, що Дозвіл надається підприємствам, установам і організаціям, які здійснюють вибухові роботи та виготовляють вибухові речовини.
Реалізація вибухових матеріалів суб'єктами господарювання, які їх виробляють, здійснюється за наявності у відповідного суб'єкта ліцензії на виробництво вибухових матеріалів.
Враховуючи вищенаведене вищевказані дані норми закону застосовуються виключно для виробників та виконавців робіт на території України, а саме: до виробника – ліцензія, відповідність до технічного регламенту згідно модуля А, дозвіл на реалізацію; до виконавця робіт – дозвіл Держпраці, свідоцтво/дозвіл на придбання, дозвіл на перевезення.
Так як наша компанія не є виробником і виконавцем робіт і сама процедура не пов’язана з послугою виконання робіт ми є імпортером. Тому, з метою недопущення порушення вимог чинного законодавства України, Про публічні закупівлі Стаття 5. Недискримінація учасників, вимагаємо виключити дискримінаційну вимогу стосовно посередників (імпортерів) п.2 Додатку 1 до ТД Наявність дозвільних документів відповідно до вимог чинного законодавства: Учасником надається документ, що підтверджує право на поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення, суб’єктом господарювання (для виробників – ліцензія, для посередників – дозвіл Державної служби України з питань праці (Держпраці).»
Пропонуємо викласти в наступній редакції Пункт 2. Додатку 1 до ТД: що стосуються посередників (імпортера) «Пропонуємо викласти п.3 в такій редакції: «Наявність дозвільних документів відповідно до вимог чинного законодавства: «Учасником надається документ, що підтверджує право на поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення, суб’єктом господарювання: для виробників – ліцензія; для компаній імпортерів - декларація відповідності технічному регламенту від 3 жовтня 2018 р. № 802. та/або сертифікат CE відповідності директиві 2014/28/ЕС від 28.02.2014 року. Учасник-нерезидент надає аналогічні дозвільні документи, що видані уповноваженим органом, згідно з законодавством країни, де він зареєстрований»
Розгорнути
Згорнути
Рішення замовника: Вимога не задоволена
Звертаємо Вашу увагу на той факт, що предметом закупівлі є Готові вибухові речовини.
З метою врегулювання суспільних відносин Верховною радою України прийнято Закон «Про поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення» (далі по тексту - Закон) який регулює відносини, що виникають у процесі поводження з вибуховими матеріалами, і спрямований на охорону життя та здоров'я людини, забезпечення національної безпеки, громадського порядку та охорони довкілля.
В Статті 1. Закону визначено терміни
У цьому Законі наведені нижче терміни вживаються в такому значенні:
вибухові матеріали - вибухові речовини, засоби їх ініціювання, вироби та пристрої, які містять вибухові речовини;
вибухові речовини - хімічні речовини, здатні під впливом зовнішніх дій до швидкого хімічного перетворення, що відбувається з виділенням великої кількості тепла і газоподібних продуктів;
поводження з вибуховими матеріалами - діяльність, пов'язана з розробленням, виробництвом, випробуванням, придбанням, перевезенням, зберіганням, обліком, реалізацією, знищенням вибухових матеріалів, розробленням і виготовленням обладнання, засобів механізації, пристроїв та апаратури для вибухових робіт, ввезенням, вивезенням і транзитом через територію України вибухових матеріалів, обладнання і технологій для їх виготовлення, проведенням вибухових робіт.
Законодавцем, з метою регулювання суспільних відносин, встановлено Обмеження у сфері поводження з вибуховими матеріалами
Стаття 8. Обмеження, що встановлюються у сфері поводження з вибуховими матеріалами
Виробництво, зберігання, перевезення, реалізація вибухових матеріалів та проведення вибухових робіт провадяться суб'єктами господарювання, які мають відповідний дозвіл або ліцензію.
На території України забороняється застосування вибухових матеріалів, виготовлених на експорт відповідно до особливих технічних умов угоди (контракту), у разі, якщо такі умови суперечать законодавству України.
Виробництво пластичних вибухових матеріалів, у тому числі вибухових матеріалів у гнучкій або еластичній листовій формі, здійснюється за умови їх обов'язкового маркування в порядку, визначеному законодавством.
Цим же Законм встановлено порядок Придбання та реалізація вибухових матеріалів
Стаття 11. Придбання та реалізація вибухових матеріалів
Придбання вибухових матеріалів здійснюється за дозволом відповідного територіального органу Національної поліції.
Порядок видачі дозволу на придбання вибухових матеріалів визначається Міністерством внутрішніх справ України.
Строк дії дозволу на придбання вибухових матеріалів становить шість місяців з дня його видачі.
Реалізація вибухових матеріалів суб'єктами господарювання, які їх виробляють, здійснюється за наявності у відповідного суб'єкта ліцензії на виробництво вибухових матеріалів.
Суб'єкти господарювання, які проводять вибухові роботи, можуть здійснювати реалізацію надлишку або таких вибухових матеріалів, потреба у використанні яких відпала, в порядку, визначеному центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сферах промислової безпеки, охорони праці, державного гірничого нагляду.
За порушення встановлених норм законодавець встановив кримінальну відповідальність
Стаття 263 Кримінального кодексу України. Незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами або вибуховими речовинами
1. Носіння, зберігання, придбання, передача чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу - караються позбавленням волі на строк від трьох до семи років.
В своїх зверненнях ви апелюєте до судової практики. Звертаємо Вашу увагу на ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДУ УКРАЇНИ в ПОСТАНОВі від 26 квітня 2002 року N 3 «Про судову практику в справах про викрадення та інше незаконне поводження зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, вибуховими пристроями чи радіоактивними матеріалами» вказав : «2. При вирішенні питання, чи є незаконними носіння, зберігання, придбання, виготовлення, ремонт, передача чи збут вогнепальної зброї (крім гладкоствольної мисливської), а також носіння, виготовлення, ремонт або збут холодної зброї, бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв, судам необхідно керуватися Положенням про дозвільну систему (затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 р. N 576 з наступними змінами), Інструкцією про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, а також боєприпасів до зброї та вибухових матеріалів (затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21 серпня 1998 р. N 622; зі змінами, внесеними наказом від 13 квітня 1999 р. N 292) та іншими нормативними актами.
Питання про відповідальність за незаконні діяння зі зброєю, бойовими припасами, вибуховими речовинами, радіоактивними матеріалами осіб, які ними користуються у зв'язку зі службовою діяльністю, вирішуються з урахуванням нормативних актів (інструкцій, правил, наказів тощо), що регулюють порядок поводження з цими предметами.
6. До вибухових речовин належать порох, динаміт, тротил, нітрогліцерин та інші хімічні речовини, їх сполуки або суміші, здатні вибухнути без доступу кисню».
Враховуючи викладене вище, керуючись встановленими нормами закону щодо передбаченого законом дозволу, тендерна документація не містить дискримінаційних умов встановлених Замовником щодо вимоги про наявність передбаченого законом дозволу. Вимога про «Наявність передбаченого законом дозволу» встановлена нормативними документами що регулюють суспільні відносини в сфері поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення
Щодо зміни вимог для імпортера в розумінні Технічного регламенту вибухових матеріалів промислового призначення Затвердженого Постановою КМУ від 3 жовтня 2018 р. № 802 (далі по тексту Технічний регламент )
Імпортер - будь-яка фізична чи юридична особа - резидент України, що платно або безоплатно постачає вибуховий матеріал походженням з іншої країни для розповсюдження чи використання на ринку України у процесі провадження України вперше на ринку України.(співставлення п. 11; 4 та 12 ч4)
Приводимо викопіювання з регламенту:
11) імпортер - будь-яка фізична чи юридична особа - резидент України, що вводить в обіг на ринку України вибухові матеріали походженням з іншої країни;
4) введення в обіг - надання вибухового матеріалу на ринку України вперше;
12) надання на ринку - будь-яке платне або безоплатне постачання вибухового матеріалу для розповсюдження чи використання на ринку України у процесі провадження господарської діяльності.
Звертаю Вашу увагу, що Пунктом 39 Технічного регламенту встановлено Ліцензія або дозвіл. Суб’єкти господарювання повинні мати ліцензії на провадження господарської діяльності з виробництва вибухових матеріалів промислового призначення за переліком, що визначається Кабінетом Міністрів України, та на перевезення небезпечних вантажів та/або дозвіл на право проведення підривних робіт і відповідний дозвіл, що дає їм право на придбання, зберігання, перевезення вибухових матеріалів (у тому числі імпортованих та таких, що експортуються).
Реалізація вибухових матеріалів суб’єктами господарювання, які їх виробляють, здійснюється за наявності у відповідного суб’єкта ліцензії на виробництво вибухових матеріалів.
Суб’єкти господарювання, які проводять підривні роботи, можуть здійснювати в установленому порядку реалізацію надлишку або таких вибухових матеріалів, потреба у використанні яких відпала.
Даний пункт аналогічно як і положення закону «Про поводження з вибуховими матеріалами промислового призначення» вказує на необхідність Ліцензії або дозволу. Запропонований вами підхід/варіант для компаній імпортерів - декларація відповідності технічному регламенту від 3 жовтня 2018 р. № 802. та/або сертифікат CE відповідності директиві 2014/28/ЕС від 28.02.2014 року не спростовує необхідності мати суб’єкту господарювання, в тому числі Імпортеру, визначеної Ліцензії або дозволу