Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Мукачівського району Закарпатської області

Підставами для відхилення Замовник зазначає абз. четвертий підпункт 1 пункту 44 Особливостей «учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалось замовником» та абз. п'ятий підпункта 1 пункту 44 Особливостей. Наше Товариство має позитивний досвід якісного та належного виконання основних видів робіт по вищевказаним договорам та іншим, з поточного дрібного ремонту, капітального ремонту, реконструкції мостів та доріг, надало найбільш економічно вигідну пропозицію, однак було незаконно позбавлено можливості приймати участь у процедурі Закупівлі. Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі № 16 від 13.02.2024 р. та Замовник порушив вимоги пункту 41 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону. Вважаємо рішення прийнято неправомірно з підстав викладених в скарзі.

25.01.2024 року ДЕРЖАВНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "СЛУЖБА МІСЦЕВИХ АВТОМОБІЛЬНИХ ДОРІГ У ЗАКАРПАТСЬКІЙ ОБЛАСТІ" (далі – Замовник) в електронній системі закупівель «prozorro.gov.ua» було розміщено оголошення про проведення процедури закупівлі (ідентифікатор закупівлі – UA-2024-01-25-009860-a). Предмет закупівлі: ДК 021:2015:63710000-9: Послуги з обслуговування наземних видів транспорту: «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Мукачівського району Закарпатської області». Ознайомившись зі змістом Тендерної документації для процедури закупівлі – відкриті торги (з особливостями), яка затверджена рішенням уповноваженої особи (протоколом від 25.01.2024р.), нашим Товариством був підготовлений на направлений пакет тендерної пропозиції для участі у процедурі закупівлі. 18 лютого 2024 13:19 ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» була подана скарга № UA-2024-01-25-009860-a.c1 щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі. За результатами її розгляду комісією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель було прийнято рішення №3823-р/пк-пз від 29.02.2024 було прийнято рішення – зобов'язати ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО "СЛУЖБА МІСЦЕВИХ АВТОМОБІЛЬНИХ ДОРІГ У ЗАКАРПАТСЬКІЙ ОБЛАСТІ" скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ПЕРША УКРАЇНСЬКА ДОРОЖНЬО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" за процедурою закупівлі — "Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Мукачівського району Закарпатської області", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-01-25-009860-a. На виконання вказаного рішення комісії АМКУ №3823-р/пк-пз від 29.02.2024 ДП "СЛУЖБА МІСЦЕВИХ АВТОМОБІЛЬНИХ ДОРІГ У ЗАКАРПАТСЬКІЙ ОБЛАСТІ" скасувало своє рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» (протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.03.2024р. №19) та з метою подальшого виконання цього рішення надіслало повідомлення до ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалось тендерною документацією, відповідно до п. 43 Особливостей передбачених ПОСТАНОВОЮ КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» надалі Особливості (протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 14.02.2024 №20) строком до 15 березня 2024 – 14:08: 1) Перелік виявлених невідповідностей: - Банківська гарантія №G0224/3737 від 02.02.2024р. не відповідає вимогам тендерної документації Замовника, а саме, у банківській гарантії не зазначено наступне: «За зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону.»; - гарантійний лист власника про те, що під час надання послуг вимірювальної лабораторії, буде виконувати контроль якості будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, які необхідні для надання послуг, що є предметом закупівлі, виданий власником (ТОВ «Будівельна лабораторія») раніше (02 січня 2024 року), ніж укладений договір про надання послуг вимірювальної лабораторії між учасником та власником лабораторії. 2) Посилання на вимогу (вимоги) тендерної документації, щодо яких виявлені невідповідності: - відповідно до розділу 3.3 тендерної документації, за зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону, про що обов'язково має бути зазначено в банківській гарантії учасника; - відповідно до додатку до 8 до тендерної документації, Учасник повинен мати власну чи залучену випробувальну(ні) дорожню(ні) лабораторію(ї) для проведення вхідного та операційного контролю (далі – вимірювальна лабораторія), яка спроможна виконувати контроль якості будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, які необхідні для надання послуг (виконання робіт), що є предметом закупівлі. Для документального підтвердження наявності вимірювальної(-их) лабораторії(-й) Учасник повинен надати гарантійний лист Учасника або власника (у разі залучення) про те, що під час надання послуг вимірювальна(-і) лабораторія(-ї), буде виконувати контроль якості будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, які необхідні для надання послуг, що є предметом закупівлі 3) Перелік інформації та/або документів, які повинен подати учасник для усунення виявлених невідповідностей – Банківську гарантію (забезпечення тендерної пропозиції), яка відповідає умовам тендерної документації, а саме, містить текст: «За зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону.»; - гарантійний лист власника про те, що під час надання послуг вимірювальної лабораторії, буде виконувати контроль якості будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, які необхідні для надання послуг, що є предметом закупівлі, виданий власником (ТОВ «Будівельна лабораторія») не раніше ніж укладений договір про надання послуг вимірювальної лабораторії між учасником та власником лабораторії та не пізніше кінцевого терміну подання тендерної пропозиції На усунення встановлених Уповноваженою особою невідповідностей ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» завантажено до електронної системи закупівель уточнені та нові документи до поданої раніше тендерної пропозиції (протягом 24 годин з моменту розміщення в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей). За результатами розгляду та перевірки ДП "СЛУЖБА МІСЦЕВИХ АВТОМОБІЛЬНИХ ДОРІГ У ЗАКАРПАТСЬКІЙ ОБЛАСТІ" уточнену тендерну пропозицію ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» були виявлені наступні невідповідності. - на виконання вимоги Замовника, ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» завантажено до електронної системи публічних закупівель ЗМІНИ №1 до Банківської гарантії №№G0224/3737 від 02.02.2024р. Відповідно до п.6 Банківської гарантії №G0224/3737 від 02.02.2024р., умови гарантії не можуть бути змінені і вона не може бути припинена Банком-гарантом, в тому числі згідно із заявою Учасника, без згоди та погодження з Замовником, після її передавання/надсилання Замовнику. Враховуючи те, що Учасник не звертався до Замовника за наданням згоди та погодження щодо внесення змін до Банківської гарантії №G0224/3737 від 02.02.2024р., а тому відповідно Замовником не надавалась згода та погодження на внесення будь-яких змін до умов Банківської гарантії №G0224/3737 від 02.02.2024р., отже ЗМІНИ №1 до Банківської гарантії №G0224/3737 від 02.02.2024р. були зроблені та надані Замовнику в порушення умов Банківської гарантії №G0224/3737 від 02.02.2024р., і тому Замовник не вправі вважати такі зміни належними, невідповідність усуненою і відповідно Банківську гарантію №G0224/3737 від 02.02.2024р. такою, що відповідає п.3.3. тендерної документації Замовника. Таким чином, Учасником не виправлено невідповідність щодо зазначення у забезпеченні тендерної пропозиції, що за зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених ч.4 ст.25 Закону та не надано забезпечення тендерної пропозиції. - установлено, що у складі тендерної пропозиції ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» фінансовий звіт малого підприємства відрізняється від звіту, який був наданий Учасником до Головного управління статистики у Донецькій області, а саме: у Звіті, що поданий учасником у складі тендерної пропозиції вказаний чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) на кінець звітного періоду (2023 рік) в рядку за кодом 2000 в сумі 408203,6 тис. грн., в у Звіті, що поданий учасником до головного управління статистики у Донецькій області у рядку з кодом 2000 вказаний чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) на кінець звітного періоду (2023 рік) в рядку за кодом 2000 в сумі 244245,3 тис. грн. Встановлено, що фінансова звітність малого підприємства за формою 1-м та формою 2-м можуть містити недостовірну інформацію. Таким чином, 20.03.2024р. Замовником наша тендерна пропозиція була відхилена (протокол №21 щодо прийняття рішення уповноваженою особою ДП "Служба місцевих автомобільних доріг у Закарпатській області"). Підставами для відхилення Замовник зазначає абз. третій підпункт 1) пункту 44 Особливостей «учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 Особливостей»; відповідно до абзацу четвертого підпункту 1) пункту 44 Особливостей «учасник процедури закупівлі не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалось замовником»; відповідно до абзацу п’ятого підпункту 1) пункту 44 Особливостей «учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей»; та відповідно до абзацу п’ятого підпункту 2) пункту 44 Особливостей «тендерна пропозиція не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону України «про публічні закупівлі». З вказаним рішенням Замовника не згодні, вважаємо, що всі недоліки були виправленні в повному обсязі. 1. Банківська гарантія щодо наявності формулювання в банківській гарантії: «За зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону «Про публічні закупівлі», повністю виконано, тому що воно зазначено, шляхом перерахування підстав передбачених частиною четвертою статті 25 Закону «Про публічні закупівлі», в п.4 банківської гарантії, а саме: 1) закінчення строку дії тендерної пропозиції та забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, зазначеного в тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі; 2) укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі)/спрощеної закупівлі; 3) відкликання тендерної пропозиції/пропозиції до закінчення строку її подання; 4) закінчення тендеру/спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції/пропозиції. Щодо наявності формулювання в банківській гарантії: «За зверненням учасника (Принципала), яким було надано забезпечення тендерної пропозиції, Замовник (Бенефіціар) повідомляє установу (Банк-гарант), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення тендерної пропозиції протягом п’яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених частиною четвертою статті 25 Закону «Про публічні закупівлі», та Кошти, що надійшли як забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, якщо вони не повертаються учаснику у випадках, визначених цим Законом, підлягають перерахуванню до відповідного бюджету, а в разі здійснення закупівлі замовниками не за бюджетні кошти – перераховуються на рахунок таких замовників», має пряме відсилання до Стаття 25 Закону «Про публічні закупівлі», а саме п.5 та п.6 відповідно. Ці норми мають імперативний характер, відповідно, не має жодної необхідності додатково їх прописувати в тексті банківської гарантії, тому що вони обов'язкові до виконання. Але на вимогу Замовника в банківську гарантію №G0224/3737 від 02.02.2024р були внесені зміни, що не стосувались інших підстав, окрім тієї, що була зазначена в тексті вимоги. Щодо звернення до Замовника за наданням згоди та погодження щодо внесення змін до Банківської гарантії №G0224/3737 від 02.02.2024р. пояснюємо, що направлення Замовником Учаснику вимоги щодо усунення невідповідностей і є згодою та погодженням зі сторони Замовника на виправлення банківської гарантії саме в такому вигляді, як вимагає Замовник. Тобто ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія», як Учасник тендерної закупівлі, не має ще можливості звертатись до Замовника для отримання згоди та погодження щодо внесення змін до банківської гарантії. 2. Фінансова звітність – по-перше: відповідно до роз`яснень, наданих у пункті 15 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику у справах про захист гідності та честі фізичної особи, а також ділової репутації фізичної та юридичної особи» №1 від 27.02.2009 року, недостовірною інформацією вважається інформація, яка не відповідає дійсності або викладена неправдиво, тобто містить відомості про події та явища, яких не існувало взагалі або які існували, але відомості про них не відповідають дійсності (неповні або перекручені). Замовник має право звернутися по підтвердження інформації, яку надав учасник/переможець процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції — це передбачають і Особливості, і Закон № 922 (абз.1 п.42 Особливостей). Щоб отримати достовірне підтвердження інформації, що надав учасник, замовник має право звертатися до відповідних органів саме з огляду на їх компетенцію. Тобто в повноваженнях органів державної влади, підприємств, установ, організацій, до яких звертається замовник, має бути передбачено регулювання, аналіз чи контроль відповідного питання, стосовно якого звертається замовник. Якщо замовник у відповідь на звернення отримує достовірну інформацію про невідповідність учасника процедури закупівлі, що є суттєвою під час визначення результатів відкритих торгів, замовник відхиляє ТП такого учасника процедури закупівлі. Отже, замовник має розуміти, що отримав саме недостовірну інформацію в ТП. Що розуміти під невідповідністю в інформації Невідповідності в інформації та/або документах, що подав учасник процедури закупівлі в ТП та/або подання яких передбачала тендерна документація (далі — невідповідність в інформації), присвячений пункт 43 Особливостей. Під невідповідністю в інформації розуміють, зокрема, відсутність у складі ТП інформації та/або документів, подання яких передбачає тендерна документація (ТД). Виняток — випадки відсутності: забезпечення ТП, якщо таке забезпечення замовник вимагав; інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонує учасник в його ТП. Невідповідністю в інформації та/або документах, які учасник надає на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважають помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником у складі його ТП, найменування товару, марки, моделі тощо. Отже, невідповідність в інформації можна виправити саме тому, що це інформація, яку учасник зазначив неправильно. Яка інформація — недостовірна — інформація, яку учасник зазначає всупереч реальним даним, що не відповідають вимогам ТД та законодавства. І виправити ці дані не можна. Тобто сумніви в доданих документах не можна трактувати як недостовірність інформації, адже учасник міг пояснити встановлену Замовником різницю в наданих звітах і це в жодному разі не свідчить, що такий документ недостовірний. На день подачі тендерної пропозиції (04.02.2024р.) додані документи щодо підтвердження фінансової спроможності ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія», а саме фінансовий звіт малого підприємства за формою 1-м та формою 2-м (квитанція подачі звітності від 03.02.2024 у 13:26:50), в якому вказаний чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) на кінець звітного періоду (2023 рік) в рядку за кодом 2000 в сумі 408203,6 тис. грн. містить абсолютно достовірну інформацію, є документально вірним під час здійснення ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО "СЛУЖБА МІСЦЕВИХ АВТОМОБІЛЬНИХ ДОРІГ У ЗАКАРПАТСЬКІЙ ОБЛАСТІ" закупівлі послуг по предмету: «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Мукачівського району Закарпатської області» ДК 021:2015:63710000-9: Послуги з обслуговування наземних видів транспорту (UA-2024-01-25-009860-a) з очікуваною вартістю 378 134 545,00 грн. Підприємства можуть подавати уточнену фінансову звітність та уточнену консолідовану фінансову звітність на заміну раніше поданої фінансової звітності та консолідованої фінансової звітності за результатами проведення перевірки з метою виправлення самостійно виявлених помилок або з інших причин. Подання та оприлюднення уточненої фінансової звітності та уточненої консолідованої фінансової звітності здійснюються у такому самому порядку, як і фінансової звітності та консолідованої фінансової звітності, що уточнюються (абзац дев’ятнадцятий п. 2 Порядку №419). Подання фінансової звітності та консолідованої фінансової звітності за попередні звітні (податкові) періоди, у тому числі уточненої фінансової звітності та уточненої консолідованої фінансової звітності, відповідно до вимог абзацу дев’ятнадцятого п. 2 Порядку №419 та методології її приймання Державною службою статистики України здійснюється за формами, які діяли у звітному (податковому) періоді, за який звітує платник податку. У Звіті, що отриманий Замовником від головного управління статистики у Донецькій області, міститься інформація, яка була подана пізніше, Форма цього звіту є уточненою, але не остаточною у звязку із тим, що Товариство ще не отримало всі підтверджуючі документи від контрагентів і станом на 28.02.2024р. подало уточнений звіт. Дата завантаження тендерної пропозиції (останій день) 04.02.2024р., станом на цю дату до Податкової служби України був поданий фінансовий звіт малого підприємства за формою 1-м та формою 2-м (квитанція подачі звітності від 03.02.2024 у 13:26:50) іншого документу не існувало, відповідно твердження Замовника про те що в складі Тендерної пропозиції була подана недостовірна інформація не відповідає дійсності. Станом на момент пред'явлення вимоги Замовником, яке було оприлюднене 14.03.2024р. об 14.08год., Замовник володів інформацією про наявність уточненого звіту від 28.02.2024р., про що свідчить вхідний номер реєстрації №199/01.1-11 від 08.03.2024р. на листі-відповіді від ГУС у Донецькій області. Таким чином Замовник мав можливість віднести цю інформацію до невідповідності і витребувати Уточнюючий Звіт, або пояснення від Учасника. Відповідно до п.43 Особливостей «Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель. Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.» ТОВ «Перша українська дорожньо-будівельна компанія» надало найбільш економічно вигідну пропозицію, однак було незаконно позбавлено можливості приймати участь у процедурі Закупівлі. Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі №21 від 20.03.2024р. та Замовник порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону України «про публічні закупівлі». У зв’язку з вищевикладеним, просимо: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника скасувати протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою №21 від 20.03.2024р. по Закупівлі № UA-2024-01-25-009860-a, Предмет закупівлі: ДК 021:2015:63710000-9: Послуги з обслуговування наземних видів транспорту: «Послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення Мукачівського району Закарпатської області», яким відхилено Пропозицію – Товариства з обмеженою відповідальністю «Перша українська дорожньо-будівельна компанія».