Фарби

Пунктом 3.4. вказано, що Сторони погоджуються та допускають, що документальним підтвердженням коливання ціни на ринку можуть бути надані документи, які видані уповноваженими на це органами регіональних відділень Торгово-промислової палати України та які підтверджують коливання ціни на ринку такого товару, або інші факти, на які посилається Сторона або інші документи органу, установи чи організації, які мають повноваження здійснювати моніторинг цін на товари, визначати зміни ціни такого товару на ринку. Просимо врахувати, що крім наведеного переліку організацій зокрема ТПП, що видає довідки на платній основі, офіційним підтвердженням коливання ціни на ринку є дані органів статистики. Державна служба статистики також може підтверджувати коливання цінових показників та засвідчувати це документально. Такий документ видається на безоплатній основі та відповідає вимогам законодавства. Враховуючи вище викладене, прошу розширити перелік органів, що уповноважені підтверджувати цінові зміни на ринку лакофарби.

Пунктом 5.3. вказано, що при поставці товару Постачальник повинен передати наступні документи : видаткову накладну, податкову накладну. Податкова накладна, відповідно до вимог чинного законодавства має бути оформлена та зареєстрована у визначені строки за Податковим кодексом. Обов’язок надання податкових накладних Постачальником Замовнику не передбачено законодавством. Податкова накладна не є товаросупровідним документом, відповідно в день поставки товару вона не може бути ще оформлена Постачальником, адже відсутня підписана видаткова накладна з двох сторін, як підстава для її оформлення Постачальником. Прошу виключити з пункту 5.3. проєкту договору обов’язок Постачальника надати податкові накладні відповідно положень чинного законодавства або підтвердити можливість коригування пункту на єтапі укладання із переможцем торгів.

Пунктом 6.3.3. вказано, що У разі поставки неякісних товарів, або таких товарів, що не відповідають вимогам даного Договору, Постачальник повинен своєчасно замінити неякісний товар, що не відповідає умовам договору протягом 24 годин. Вказаний строк для заміни неякісних товарів є надзвичайно малим. Жодна логістична компанія не може гарантувати поставку товару за 24 години до місця призначення. У випадку поставки товару самостійно Постачальником з іншого міста також є неможливим, адже відповідно до умов договору Замовник приймає товар виключно у робочі дні та за чітким графіком. Окрім того вимога щодо поставки товару за 24 години є дискредитуючою по відношенню до постачальників з інших міст. Враховуючи вище викладене, прошу збільшити строк поставки товару що не відповідає умовам договору протягом 3 робочих днів.

Пунктом 8.4. вказано, що Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідне підтвердження (свідоцтво, видане Торгово-промисловою палатою, є достатнім підтвердженням наявності і тривалості дії непереборної сили). Прошу вказати можливість коригування пункту 8.4. із переможцем торгів в контексті зміни/додавання уповноваженого органу, який має повноваження на підтвердження форс мажору. Адже сертифікат ТПП коштує значної суми грошей і учасник не включає її вартість у ціну пропозиції з метою дотримання конкурентної ціни. Запропоновані коргування відповідають чинному законодавству та не порушує істотних умов.

В Україні продовжує діяти довідка ТПП України, яка визначає воєнний стан, введений через військову агресію рф проти України з 24.02.2022 форс-мажором до припинення воєнного стану. Через наведене, пропонуємо деталізувати умови форс-мажору (підтвердити таку можливість при укладанні договору з переможцем) в контексті триваючої військової агресії рф проти України як такі, що визнаються сторонами форс-мажором виключно за умов, що: такі обставини настали після укладання договору, прямо (безпосередньо) впливають на можливість сторони виконувати зобов'язання за договором та підтверджені відповідними доказами.

В Україні діє Постанова КМ України №187 від 03.03.2022 року "Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації" (далі - Постанова). Недотримання мораторію будь-якою із сторін має наслідок: нікчемність договору. Просимо доповнити проєкт договору пунктом: Сторони підтверджують та гарантують, що на них не розповсюджується дія мораторію, визначеного Постановою КМ України №187 від 03.03.2022 року "Про забезпечення захисту національних інтересів за майбутніми позовами держави Україна у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації", а у випадку змін наведених гарантій, зобов'язані невідкладно, але не пізніше 3 днів інформувати письмово іншу сторону про такі зміни, що дає право для розірвання договору іншою стороною в односторонньому порядку без застосування будь-яких санкцій за це.

В продовження теми щодо коригування пункту 3.4. повідомляю, що державна служба статистики надає індекс цін виробників промислової продукції у виробництві фарб, лаків і подібної продукції, друкарської фарби та мастик (код 20.3 за Класифікацією видів економічної діяльності ДК 009:2010) по Україні (без урахування тимчасово окупованої території Автономної Республіки Крим, м. Севастополя та частини тимчасово окупованих територій) за запитуваний період відповідно до інформації з офіційного сайту https://www.ukrstat.gov.ua/. Враховуючи зазначене, прошу ПОВТОРНО включити державну службу статистики до редакції пункту 3.4. як орган що уповноважений здійснювати аналіз коливання ціни на ринку лакофарбових матеріалів відповідно до чинного законодавства.

Згідно п. 201.1. ст.201 ПК України на дату виникнення податкових зобов’язань платник податку зобов’язаний скласти податкову накладну в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, кваліфікованого електронного підпису уповноваженої платником особи та зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних у встановлений цим Кодексом термін. Законом України від 12 січня 2023 року № 2876-IX «Про внесення змін до розділу ХХ «Прикінцеві положення» Податкового кодексу України (далі – ПКУ) щодо відновлення обмеження перебування грального бізнесу на спрощеній системі оподаткування» (далі – Закон № 2876) підрозділ 2 розділу ХХ «Перехідні положення» ПКУ доповнено пунктами 89 та 90, якими на період дії воєнного стану збільшено строки реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних (далі – ЄРПН) податкових накладних / розрахунків коригування, встановлені пунктом 201.10 статті 201 ПК. Нові строки реєстрації в ЄРПН податкових накладних/розрахунків коригування становлять: • для податкових накладних/розрахунків коригування, складених з 1 по 15 календарний день (включно) календарного місяця, – до 5 календарного дня (включно) календарного місяця, наступного за місяцем, в якому вони складені; • для податкових накладних/розрахунків коригування, складених з 16 по останній календарний день (включно) календарного місяця, – до 18 календарного дня (включно) календарного місяця, наступного за місяцем, в якому вони складені. Відповідно до п.187.1. ст.187 ПК України Датою виникнення податкових зобов'язань з постачання товарів/послуг вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше: б) дата відвантаження товарів. Відповідно до п. 187.7. ст.187 Датою виникнення податкових зобов'язань у разі постачання товарів/послуг з оплатою за рахунок бюджетних коштів є дата зарахування таких коштів на рахунок платника податку в банку/небанківському надавачу платіжних послуг або дата отримання відповідної компенсації у будь-якій іншій формі, включаючи зменшення заборгованості такого платника податку за його зобов'язаннями перед бюджетом. Згідно абз.6 п. 201.10 ст. 201 ПК України з метою отримання податкової накладної/розрахунку коригування, зареєстрованих в Єдиному реєстрі податкових накладних, покупець надсилає в електронному вигляді запит до Єдиного реєстру податкових накладних, за яким отримує в електронному вигляді повідомлення про реєстрацію податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних та податкову накладну/розрахунок коригування в електронному вигляді. Такі податкова накладна/розрахунок коригування вважаються зареєстрованими в Єдиному реєстрі податкових накладних та отриманими покупцем. Таким чином, 1.Оформлення ПН у паперовому вигляді вже не здійснюється багато років, ПН оформлюється виключно в електронній формі, що прямо передбачено законодавством. 2. До обов'язків постачальника згідно ПК України належить оформлення та реєстрація ПН у порядку та строки визначені податковим законодавством. 2. Отримання ПН з ЄРПН є обов'язком покупця, що прямо передбачено ПК України. 3. Датою виникнення податкових зобов'язань постачальника при оплаті за бюджетні кошти є дата зарахування грошових коштів. Вимога про оформлення ПН раніше цього строку, зокрема, при поставці, як це передбачено п.5.3. є незаконною та через це невиконуваною. Вимагаємо привести п.5.3. проєкту у відповідність до вимог ПК України та виключити з переліку документів, які постачальник надає при поставці податкову накладну.

В продовження теми щодо коригування пункту 2.1. повідомляю, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, відповідно до пункті 18 Постанови КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178. Тендерна пропозиція учасника формується виключно з дотриманням вимог тендерної документації Замовника. Позиція Верховного Суду щодо порушеного питання вказує, що умови договору про закупівлю не повинні сутнісно, змістовно виходити за рамки тендерної пропозиції. Умови договору про закупівлю, які можуть і відрізнятися від проєкту договору, розміщеного у складі ТД, не можуть звужувати чи, навпаки, розширювати договірні зобов`язання сторін, які витікають із тендерних пропозицій і тендерної документації, й не суперечать останнім. Інші умови договору (не істотні) можуть змінюватися. При чому, як шляхом укладання ДУ, так і одразу при укладанні договору. Договір, укладений за результатами закупівлі має відповідати змісту тендерної пропозиції Переможця, що становить сукупність всіх документів та інформації, наданої Переможцем, з якою має узгоджуватися договір. Нижче, цитата з позиції Верховного Суду (фабула справи: оскарження висновку Держаудитслужби, яка з огляду на різницю умов проєкту договору у ТД та умов укладеного договору вважала такий договір нікчемним). Постанова Верховного Суду від 04 травня 2022 року, справа № 160/6513/21 http://iplex.com.ua/doc.php?regnum=104191330&red=10000322a85f2248f2b387bfe06887360f8901&d=5 "Порушення частини четвертої статті 41 Закону № 922-VIIІ, відповідно до Спірного висновку, полягали у невідповідності/неузгодженості деяких умов/положень договору від 16 березня 2021 року № 05/2021 умовам/положенням, які були зазначені у проєкті цього договору у складі тендерної документації (Замовника) і тендерної пропозиції (Товариства). Вище написано у чому відповідач вбачає ці відмінності. Зауважимо лише, що вони стосувалися: дати використання авансу (пункт 4.1), адже замість « 25 грудня 2020 року», як було написано в проєктах договору про закупівлю, в укладеному з Товариством договорі від 16 березня 2021 року № 05/2021 зазначено « 25 грудня 2021 року»; дати виконання робіт, якою, замість « 31 грудня 2021 року», зазначеній у проєкті, визначено « 31 грудня 2022 року» (пункт 5.2. розділу 5); доповнень договору від 16 березня 2021 року № 05/2021 умовами/положеннями, яких не було в проєктах (пункти 1.1 розділу І, пункт 4.3 розділу 4, пункт 6.1.1 пункту 6 розділу 6). З цього можемо виснувати, що підхід відповідача до перевірки умов договору від 16 березня 2021 року № 05/2021 на відповідність змісту тендерної документації і тендерної пропозиції по суті звівся до дослівного зіставлення тексту/умов договору, укладеного з переможцем процедури закупівлі, з текстами/умовами проєкту цього договору, який був у складі тендерної документації, а також у складі тендерної пропозиції Товариства. Проте, звертаючи увагу на текстові розбіжності/відмінності між договором і його проєктами, відповідач не пояснив, наскільки суттєвими, значимими вони є в площині відкритих торгів, в рамках яких цей договір укладено, а головно тендерній пропозиції, яка, зауважимо, складається не тільки з проєкту договору, але й містить іншу інформацію і документацію, з якою у підсумку теж мають узгоджуватися умови договору з переможцем процедури закупівлі. Одначе на це питання звернули увагу суди попередніх інстанцій, які проаналізували суть і причини розбіжностей, відтак дійшли висновку, що ті зміни і доповнення договору 16 березня 2021 року № 05/2021, які відповідач у Спірному висновку розглядає як відхилення від тендерної документації і тендерної пропозиції, по суті такими не є. В обсязі з`ясованих в цій справі обставин колегія суддів погоджується з цими висновками судів першої та апеляційної інстанцій. Не без того, що договір про закупівлю має основуватися на проєкті цього договору (у складі тендерної документації і пропозиції) й містити аналогічні умови. Але це не заперечує й того, що умови проєкту можуть піддаватися редагуванню вже під час укладення договору,особливо коли помилки (описки) у проєкті є очевидними. Приміром, кінцева дата використання авансу (у проєкті - 25 грудня 2020 року) не може передувати даті укладення договору про закупівлю (16 березня 2021 року) як вказано у фабулі справи. За Законом № 922-VIIІ, окремі положення якого наведено вище, вимагається, щоб умови договору про закупівлю не відрізнялися від змісту тендерної пропозиції (частина четверта статті 41), а його істотні умови не змінювалися після підписання (за винятками, передбаченими у тій же частині п`ятій статті 41). У цьому зв`язку важливо розуміти, що умови договору про закупівлю не повинні саме сутнісно, змістовно виходити за рамки тендерної пропозиції (за винятком тих випадків, які передбачає Закон № 922-VIIІ). Несуттєві відмінності умов договору про закупівлю від його проєкту, які за своїм наповненням не визначають нових договірних зобов`язань, не звужують чи, навпаки, не розширюють договірних зобов`язань сторін, які витікають із тендерних пропозицій і тендерної документації, й не суперечать останнім, не можуть мати наслідком нікчемність договору про закупівлю." У додатку №2 до тендерної документації ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ (ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ) відсутні посилання на показники якості за ДСТУ. Отже, з цього можна зробити висновок, що договір містить ширший та відмінний перелік вимог до якості товару відповідно до Тендерної документації, що свідчить про порушення в сфері публічних закупівель. Одночасно звертаємо увагу на не коректність звернення до потенційного учасника щодо обґрунтування умов договору згідно вашої відповіді: саме замовник як розпорядник бюджетних коштів формує вимоги та зобов’язаний дотримуватись законодавства при цьому. Разом з тим, на Ваше прохання наводимо декілька ДСТУ для прикладу, ДСТУ ISO 4618:2014 Фарби та лаки. Терміни та визначення понять визначають основні дефініції у сфері, ДСТУ EN 13300:2012 Фарби та лаки. Водно-дисперсійні лакофарбові матеріали та системи покриттів для внутрішніх стін і стель. Класифікація, що установлює загальну систему класифікації водно-дисперсійних матеріалів та систем покриттів, призначених для декорування та захисту нових і старих, раніше пофарбованих і нефарбованих поверхонь внутрішніх стін і стель, тощо. Тобто, діючі ДСТУ визначають дефініції, класифікації, методи дослідження, тощо ТУ розробляється та затверджується виробниками з урахуванням ДСТУ. Кожен виробник має власне ТУ. Саме ТУ, крім іншого, містить конкретні переліки фізико-хімічних показників конкретного продукту виробника. Відповідно, виробники після виготовлення фарби перевіряють та підтверджують відповідність продукції вимогам ТУ, за результатами чого вони (після лабораторних досліджень) видають відповідні документи, що, як правило, містять. серед іншого, фізико-хімічні (якісні) показники за нормою (ТУ) та фактичні показники конкретної партії, що має бути в межах норми, визначеної ТУ. При цьому, назва таких документів у виробників різна: паспорт якості або сертифікат якості або посвідчення якості або інший аналогічний документ. Виробник, що посвідчує якість продукції документом, наприклад "сертифікат якості", як правило, не може видати документ з назвою, до прикладу, "паспорт якості", хоча за змістом це ідентичні документи; як і видати одночасно декілька ідентичних документів з різними назвами. Спираючись на вище вказане, повторно прошу привести пункт 2.1. договору у відповідність до тендерної документації Замовника, а саме внести зміни у пункт 2.1 та викласти у наступній редакції або підтвердити можливість таких змін на етапі укладання договору із переможцем закупівлі: 2.1. Постачальник повинен передати (поставити) Замовнику товар (товари), якість яких відповідає умовам ТУ та підтверджується відповідними документами про якість товару.

Отримавши відповідь на розміщений запит щодо коригування пункту 6.3.3. повідомляю, за п. 9 ст.8 ЗУ «Про захист прав споживачів» при пред'явленні споживачем вимоги про безоплатне усунення недоліків товару вони повинні бути усунуті протягом чотирнадцяти днів з дати його пред'явлення або за згодою сторін в інший строк. Відповідно, Замовник не може самовільно вказувати такі обмежені строки заміни товару, що суперечить законодавству. Проєкт договору у пункті 5.4 містить чіткий графік робочих годин Замовника, коли останній може прийняти продукцію. До прикладу, Замовник сповіщає Постачальника про вимогу здійснити заміну неякісного товару у Пт о 15 годині дня. Відповідно Постачальник зобов’язаний виконати вимогу і поставити товару у Сб. (у неробочий день Замовника). Відповідно існує ризик того, що товар не буде прийнято Замовником і буде нарахована ще санкція за протермінування виконання зобов’язань за договором. Окрім зазначеного такі умови вказують на порушення трудового законодавства для сторін договору та не можуть бути виконані. Вимога заміни неякісного товару за 24 години порушує принципи рівності сторін у своїх правах та зобов’язаннях. Складається враження, що Замовник свідомо встановлює вимоги, які можуть бути виконані лише обмеженим колом учасників. Враховуючи вище викладене. прошу повторно внести зміни у пункт 6.3.3. договору та збільшити строк для заміни неякісного товару у строк до 3 робочих днів.