Шановний замовнику відповідно до п. 3 додатка № 1 Тендерної документації на закупівлю «Будівництво споруди подвійного призначення із захисними властивостями протирадіаційного укриття гімназії № 172 «Нивки» Шевченківського району м. Києва на земельній ділянці за адресою: вул. Ружинська, 30/32 у Шевченківському районі м. Києва» (код ДК 021:2015 45220000-5 Інженерні та будівельні роботи), для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, від Учасника вимагається наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору, а саме:
«Довідка у довільній формі на фірмовому бланку, у якій має бути наведена інформація про досвід виконання підприємством аналогічного договору у закладах освіти з обов’язковим зазначенням № договору, назви предмету договору, терміну виконання договору; назви, коду ЄДРПОУ, поштової адреси, телефонів Замовника, стан виконання договору.
На підтвердження виконання аналогічного договору надається:
- копія повністю виконаного аналогічного договору.
Аналогічний договір має бути наданий з Замовником, щодо якого надавалась інформація у довідці про досвід виконання аналогічного (их) договору (ів).
Разом із аналогічним договором на підтвердження його виконання Учасники зобов’язані надати акти виконаних робіт та/або акти приймання-передачі виконаних робіт (на суму виконаних зобов’язань) з підписами обох сторін, що підтверджують достовірність виконання аналогічного договору, зазначеного у довідці. В тому числі, надаються додаткові угоди до зазначених договорів, що засвідчують зміну істотних умов зобов’язань. Учасник додатково надає у складі тендерної документації належним чином завірений документ, що підтверджує клас наслідків (відповідальності) об’єкта, будівництво та/або капітальний ремонт якого здійснювався під час виконання аналогічного договору, з урахуваннями розуміння поняття аналогічного договору, викладеного у даній тендерній документації.
Примітка: під аналогічним договором розуміється повністю виконаний (завершений) договір на проведення робіт з будівництва та/або реконструкції, та/або капітального ремонту споруд цивільного захисту (укриття, сховища тощо) у закладах освіти з класом наслідків (відповідальності) СС3, який укладений не раніше 2022 року.
Аналогічний договір – договір, який повністю відповідає наступним вимогам:
- укладений між сторонами, предметом закупівлі якого є предмет закупівлі даних торгів;
- роботи у договорі виконані відповідно ДБН та іншим нормативно-правовим документам, чинним у період проведення робіт за договором;
- сторонами визначена ціна договору;
- сторонами встановлений строк дії договору;»
Відповідно до абз. 5 п. 28 Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», у Тендерній документації зазначаються: один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Зокрема, п. 3 ч. 2. ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», визначено кваліфікаційний критерій процедури закупівлі: «наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)», -який може установлювати Замовник.
Проте, як Законом України «Про публічні закупівлі», так і іншим чинним законодавством України - не встановлено вимоги щодо конкретних закладів, де можуть виконуватись аналогічні за предметом закупівлі договори.
І. Щодо підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію шляхом надання аналогічного договору саме з закладом освіти.
У Рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 4090-р/пк-пз від 05.03.2024 року встановлено наступне:
«Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати аналогічний договір, наданий саме із закладом освіти Замовником, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.»
Отже, вимога щодо надання аналогічного договору саме з закладом освіти є дискримінаційною по відношенню до інших суб’єктів господарювання.
Подібна позиція також викладена в рішеннях Антимонопольного комітету України № 1783-р-пз від 19.02.2019 року.
Враховуючи викладене вище, а також беручи до уваги перелічені Рішення Антимонопольного комітету України, просимо Вас внести зміни до Тендерної документації та виключити дискримінаційну вимогу щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору на проведення робіт з будівництва та/або реконструкції, та/або капітального ремонту споруд цивільного захисту (укриття, сховища тощо) саме у закладах освіти.
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Щодо незаконності та дискримінаційності вимоги підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів в закладах освіти, повідомляємо наступне:
У 2022 році у Додатку до листа ДСНС від 14.06.2022 №03-1870/162-2 надано нові «Рекомендації щодо організації укриття в об’єктах фонду захисних споруд цивільного захисту персоналу та дітей (учнів, студентів) закладів освіти». Вимога надання аналогічного договору повністю виконаного (завершеного) договору на проведення робіт з будівництва та/або капітального ремонту споруди цивільного захисту (укриття, сховища тощо) у закладах освіти з класом наслідків (відповідальності) СС2 «Будівництво споруди подвійного призначення із захисними властивостями протирадіаційного укриття гімназії № 172 «Нивки» Шевченківського району м. Києва на земельній ділянці за адресою: вул. Ружинська, 30/32 у Шевченківському районі м. Києва (код ДК 021:2015 45220000-5 Інженерні та будівельні роботи), який укладений не раніше 2022 року має за мету досвід виконання робіт з нового будівництва та/або капітального ремонту укриттів саме в закладах освіти та саме за вищенаведеними рекомендаціями.
За період 2022-2023 роки в Україні здійснено нові будівництва, ремонти укриттів саме в закладах освіти незліченою кількістю підрядників, тому вимога досвіду виконання будівельних робіт в укриттях саме в закладах освіти не обмежує коло учасників даної закупівлі. Більше того, незважаючи на деяку ідентичність виконання стандартних будівельних робіт між різними об’єктами, зокрема земляні роботи, улаштування фундаментів, улаштування мереж – існує велика різниця між тим, що побудувати багатоквартирний будинок та побудувати споруду подвійного призначення із захисними властивостями протирадіаційного укриття. Будівництво цих об’єктів регламентуються різними державними будівельними нормами (ДБН) та іншими нормативно-правовими документами у галузі будівництва.
Окрім цього, здійснення нового будівництва та/або капітального ремонту укриттів в закладах освіти мають істотні відмінності від подібних робіт в укриттях в інших закладах відповідно до ДБН В.2.2-5:2023 «Захисні споруди цивільного захисту», «Рекомендацій щодо організації укриття в об’єктах фонду захисних споруд цивільного захисту персоналу та дітей(учнів, студентів) закладів освіти» та інших нормативно-правових документів.
Звертаємо увагу на те, що абсолютно ідентична вимога міститься в тендерній документації в закупівлі UA-2024-02-20-008222-a «Будівництво споруди подвійного призначення із захисними властивостями протирадіаційного укриття спеціалізованої школи І-ІІІ ступенів № 41 ім. З.К. Слюсаренка з поглибленим вивченням англійської мови Шевченківського району м. Києва за адресою: проспект Берестейський (проспект Перемоги), 7-А у Шевченківському районі м. Києва (код ДК 021:2015 «45220000-5 Інженерні та будівельні роботи). У відповідь на скаргу комісією АМКУ рішенням №4090-р/пк-пз від 05.03.2024 вимогу тендерної документації, що під аналогічним договором договір на проведення робіт з будівництва та/або реконструкції, та /або капітального ремонту споруд цивільного захисту (укриття, сховища тощо) у закладах освіти з класом наслідків (відповідальності) СС2, який укладений не раніше 2022 року визнано недискримінаційною та такою, що не порушують права та законні інтереси учасника, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі,
Аналогічне рішення щодо недискримінаційності зазначеної вище вимоги, яка міститься в тендерній документації, прийняте комісією АМКУ № 5658-р/пк-пз від 28.03.2024 на скаргу в даній закупівлі, а саме «Будівництво споруди подвійного призначення із захисними властивостями протирадіаційного укриття гімназії № 172 «Нивки» Шевченківського району м. Києва на земельній ділянці за адресою: вул. Ружинська, 30/32 у Шевченківському районі м. Києва (код ДК 021:2015 45220000-5 Інженерні та будівельні роботи)», UA-2024-03-14-009909-a.
Враховуючи вищевикладене, включення до тендерної документації вимоги щодо виконання аналогічних договорів з нового будівництва та/або капітального ремонту укриттів саме в закладах освіти та не раніше 2022 року, є не дискримінаційною вимогою.