Шановний замовнику!
Згідно з вимогами МЕРТ та АМКУ під час складання документації Замовникам необхідно вжити вичерпних заходів щодо забезпечення максимальної конкуренції на торгах та недопущення дискримінації учасників, у тому числі шляхом встановлення дискримінаційних умов закупівлі.
Ознайомившись з умовами ТД, вважаємо, що вимога про надання учасниками процедури закупівлі гарантійних листів від виробника, з посиланням на умови даної процедури закупівлі, зобов’язує учасників процедури до договірних відносин із безпосереднім виробником товару або його представництвами, що дискримінує тих, які співпрацюють не із виробниками, а з офіційними дистриб’юторами, обмежує конкуренцію та призводить до дискримінації учасників.
Це позбавляє суб’єктів господарювання, що на підставі укладених з офіційними дистриб’юторами договорів можуть запропонувати Замовнику товар за більш конкурентними цінами, можливості взяти участь у процедурі закупівлі.
Якість запропонованих до поставки лікарських засобів визначається та підтверджується під час поставки товару супровідними документами, зокрема сертифікатами якості, а у випадку поставки неякісного товару, постачальник сплачує Замовнику штрафні санкції (неустойка, штраф, пеня), внаслідок чого Замовник повністю захищений від постачання неякісного товару.
Навіть виконавши вимоги Замовника щодо надання гарантійних листів, укладення договорів та подальше надання авторизаційних (гарантійних) листів є правом виробника, а отже залежить виключного від волі та суб’єктивного бажання такого виробника, що є порушенням принципів здійснення закупівель, передбачених статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: добросовісної конкуренції та недискримінації учасників, і як наслідок, зазначені дії Замовника обмежують право потенційних учасників на участь у процедурі закупівлі.
Звертаємо Вашу увагу, що ТД взагалі не містить обґрунтування включення дискримінаційної умови, яка обмежує коло потенційних учасників тими, що мають контракти лише з певним виробником, що призводить до обмеження конкуренції та завищення цін.
Отже, згідно спільного листа Мінекономрозвитку та МОЗ щодо закупівлі лікарських засобів № 3301-04_55905-03_01.7_33810 від 19.12.2018:
• не рекомендується висувати вимоги щодо надання постачальниками ГАРАНТІЙНОГО ЛИСТА ВІД ВИРОБНИКА, оскільки це може спричинити дискримінацію потенційних учасників закупівлі.
Виходячи з викладеного вище, повідомляємо, що такий підхід здійснення даної закупівлі є дискримінаційним, оскільки обмежує конкурентоспроможність потенційних учасників, а в цілому впливає на можливість учасників прийняти участь у процедурі відкритих торгів.
Зазначене свідчить, що документація торгів викладена у такий спосіб, який не дає можливості скаржнику брати участь у процедурі закупівлі, оскільки Замовник встановив вимоги тендерної документації для зменшення конкуренції серед учасників ринку фармацевтичної продукції.
На підставі викладеного, з метою створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у фармацевтичній сфері та здешевлення предмету закупівлі, вимагаємо внесення змін до Документації шляхом виключення умови про надання учасником у складі пропозиції гарантійного (авторизаційного) листа від виробника або його офіційного представництва, а саме –
Додаток 2- Інформація про технічні та якісні характеристики предмету закупівлі пункту 6:
З метою запобігання фальсифікації лікарських засобів та здійснення своєчасної поставки лікарських засобів, Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати оригінал гарантійного листа виробника(ів) (представника, представництва, філії виробника - якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України, уповноваженого на це виробником), заявника державної реєстрації лікарського засобу, офіційного дистриб’ютора, яким підтверджується можливість поставки позицій предмета закупівлі кількість якого становить або перевищує 1000 одиниць виміру з відповідними термінами придатності, визначеними цією тендерною документацію та тендерною пропозицією учасника торгів (з наданням підтверджуючих документів щодо таких повноважень для представника, представництва, філії виробника, офіційного дистриб’ютора у вигляді довіреностей, авторизаційних листів щодо представництва/дистриб’юції). Гарантійний лист/авторизаційний лист щодо дистриб'юції повинен місити назву замовника, номер оголошення та кількість товару.
У разі ігнорування Замовником норм законодавства у сфері публічних закупівель будемо вимушені надати інформацію стосовно даної закупівлі до Антимонопольного комітету України та до Офісу фінансового контролю з метою моніторингу цієї закупівлі, захисту своїх прав та законних інтересів, а також публікації цієї інформації у системі Дозорро.
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Доброго дня! Тендерною документацією передбачено надання гарантійного листа виробника(ів) (представника, представництва, філії виробника - якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України, уповноваженого на це виробником), заявника державної реєстрації лікарського засобу, офіційного дистриб’ютора. Тобто учасник не обмежений в своєму праві надати зазначений лист від виробника(ів) (представника, представництва, філії виробника - якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України, уповноваженого на це виробником), заявника державної реєстрації лікарського засобу, у тому числі ОФІЦІЙНОГО ДИСТРИБ’ЮТОРА. Виробники лікарських препаратів здійснюють реалізацію своєї продукції, в тому числі тієї, що є предметом закупівлі цих торгів, безпосередньо, а також через систему офіційних дистриб'юторів та партнерів. Отримати статус дистриб'ютора чи партнера може будь-яка юридична особа, чи фізична особа-підприємець, за умови виконання умов дистриб’юторського договору. Крім того, виробник лікарських препаратів надає зазначеним контрагентам на їх запити гарантійні листи, а також усю необхідну документацію на препарат. Тому будь-яка юридична особа, чи фізична особа-підприємець, за умови виконання нею умов дистриб'юторського договору з виробником лікарського препарату/заявником державної реєстрації лікарського засобу може запропонувати у своїй тендерній пропозиції необхідну продукцію та надати відповідні документи. Тобто зазначена вимога не містить жодних дискримінаційних ознак (рішення АМКУ № 2037-р/пк-пз від 13.12.2016р.)
Тендерна документація містить вимогу надати лист виробника кількості, якості, яка є гарантією фізичної доступності та гарантії постачання цього товару Учаснику, а Учасник в свою чергу Замовнику у якості, кількості та в терміни. Це дасть змогу запобігти можливій закупівлі фальсифікованої продукції, а отже раціональному використанню бюджетних коштів. Складене Замовником технічне завдання Тендерної документації в частині надання у складі тендерної пропозиції гарантійного листа виробника є загальноприйнятою при проведенні процедур закупівель такого роду товарів, оскільки, з огляду на тяжкість захворювань, в цілях лікування яких здійснюється закупівля, Замовника турбує своєчасність поставок лікарських засобів та їх якість, що безпосередньо відображатиметься на ефективності лікування хворих, відсутності ускладнень та побічних реакцій. Зазначена вимога жодним чином не порушує законодавство України у сфері публічних закупівель, та не створює перешкод для участі в процедурі закупівель жодному з потенційних учасників, який насправді має можливість гарантовано поставити товари, що є предметом процедури закупівлі, згідно з вимогами тендерної документації. Крім цього надання гарантійного листа забезпечує мінімальну націнку на товар, а як наслідок нижчих цінових пропозицій, адже учасник що співпрацює безпосередньо з виробником за рахунок власних дисконтів по контракту як правило має можливість запропонувати найдешевші ціни. (принцип максимальної економії).
Враховуючи наведене, за всіх інших рівних умов, будь-який потенційний учасник процедури закупівлі, що виявив бажання представляти їхню продукцію, має можливість отримати гарантійний лист виробника на рівних засадах з іншими учасниками ринку.
Відповідно до ч. 3 ст. 22 ЗУ "Про публічні закупівлі" тендерна документація може містити іншу інформацію яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, отже, дана вимога не суперечить чинному Законодавству України. Таким чином, Замовник вважає, що не порушив чинне законодавство в частині дискримінації учасників а тендерна документація закупівлі відповідає вимогам ч.4 ст.5 та ч.4 ст.22 Закону, за якою тендерна документація не містить вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.