Згідно ДОДАТКУ 2 до тендерної документації вимагається: Інформація про відповідність запропонованого товару технічним та якісним вимогам Замовника повинна бути підтверджена шляхом надання учасниками у складі їх тендерних пропозицій наступних документів:
- посвідчення про якість на марку вугілля, що є предметом закупівлі за цими торгами оформленого згідно з вимогами ДСТУ 7146:2010 із зазначенням показників, що підтверджують відповідність вугілля вимогам цієї технічної специфікації, виданого лабораторією, що має на це відповідні повноваження та акредитацію (або компетентність яких підтверджена іншим способом, визначеним законодавством).
Повідомляємо про те, що Згідно з п. 29 постанови КМУ від 12.10.2022 року № 1178 у разі проведення відкритих
торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального,
природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для
комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів
1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не
можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета
закупівлі).
Враховуючи те, що вугілля також є твердим паливом, тим паче саме цей код ДК
обрав Замовник, Замовник при визначенні вимог до предмету закупівлі повинен послуговуватися
наявним Національним стандартом.
Станом на сьогодні національним стандартом для Вугілля марки ДГ (25-100) є ДСТУ 7146:2010 .
Відповідно до п.п. 7.3, 7.4. ДСТУ 7146:2010, партію вугілля вважають прийнятою до
відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено
посвідчення якості. У посвідченні якості зазначають:
— назву підприємства-виробника;
— назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);
— назву споживача та дату відправлення;
— номер і дату договору про постачання;
— номери вагонів або інших транспортних засобів;
— масу нетто;
— результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього
стандарту;
— позначення цього стандарту.
Проте ДСТУ жодним чином не встановлює, що дане посвідчення повинно бути видане лабораторією, що має на це відповідні повноваження та акредитацію (або компетентність яких підтверджена іншим способом, визначеним законодавством).
Тому дана вимога є незаконною та порушує ПКМУ №1178 від 12.10.2022р. «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» .
Даний факт неодноразово підтверджувався АМКУ (Рішення від 12.07.2023 № 10508.) (Закупівля на prozorro.gov.ua https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-06-23-009622-a) Прохання внести зміни до ТД.
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Шановний потенційний учасник! У відповідь на ваше звернення повідомляю, що Замовник самостійно визначає вимоги до предмету закупівлі залежно від вимог та потреб останнього керуючись Законом України «Про публічні закупівлі» та Постановою КМУ №1178 від 12 жовтня 2022 р. «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі –Особливості).
Відповідно до п. 3 і п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» у Тендерній документації зазначаються відомості: «3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону; 4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби).»
Також, керуючись пунктом 29 Особливостей, визначено, що стандартом, який визначає вимоги до вугілля, є ДСТУ 7146:2010.
На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".
Відповідно до п. 6.3. ДСТУ 7146:2010. Зазначено, що серед методів контролювання –«Відбирають та готують проби вугілля до лабораторних випробовувань згідно з ДСТУ 4096 готують збірні проби згідно з ГОСТ 1817.» А так, як лабораторні випробування повинні проводити лабораторії, які мають на це право та акредитацію, логічним та законодавчо обґрунтованою була сформована нами вимога про те що лабораторія, яка видає посвідчення про якість на марку вугілля, що є предметом закупівлі за цими торгами, оформленого згідно з вимогами ДСТУ 7146:2010 із зазначенням показників, що підтверджують відповідність вугілля вимогам цієї технічної специфікації - має на це відповідні повноваження та акредитацію.
Відповідно до пункту 7.4 ДСТУ 7146:2010 у посвідченні якості зазначають:- назву підприємства-виробника; - назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);- назву споживача та дату відправлення;- номер і дату договору про постачання;- номери вагонів або інших транспортних засобів;- масу нетто;- результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього стандарту;- позначення цього стандарту.
Відповідно до пункту 7.10 ДСТУ 7146:2010 під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30312 та Міжнародною системою кодифікації*
На ваше посилання, як нібито доказ не можливості видачі ДСТУ лабораторією, що має акредитацію ви вказали Рішення від 12.07.2023 № 10508 (Закупівля на prozorro.gov.ua https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-06-23-009622-a). Ознайомившись із даним рішенням, повідомляємо Вам наступне. Звертаючи увагу, на дане Рішення ви свідомо підміняєте поняття в частині предмету оскарження. Адже за текстом даного Рішення - скаржник оскаржував вимогу технічного завдання тендерної документації «ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", та яке видане лабораторією акредитованою за стандартом ISO17025. (Надати Атестат про Акредитацію та сферу Акредитації)». У нашій тендерній документації ми не встановлюємо вимогу до лабораторії, щоб вона була «акредитована за стандартом ISO17025». У своїй резулятивній частині, орган оскарження прийняв наступне: «Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 не передбачають окремих вимог щодо необхідності видачі посвідчення якості лабораторією, саме акредитованою саме за стандартом ISO 17025, а також не передбачають необхідності надання учасником атестата про акредитацію та сфери акредитації.»
З вашої сторони це виглядає, як свідома підміна понять та термінів з метою впливу на Замовника. Адже, у своїй тендерній документації МИ НЕ ВИМАГАЄМО щоб лабораторія була акредитована за стандартом ISO17025. А тому, застосовувати аналогію до вимог нашої тендерної документації за даним рішенням неможливо. Предмет розгляду скарги за Рішенням АМКУ від 12.07.2023 № 10508 не відноситься до нас.
Що стосується вимоги про наявність повноважень та акредитації лабораторій (або компетентність яких підтверджена іншим способом, визначеним законодавством), які надають посвідчення ДСТУ, то зазначаємо наступне. Наша вимога є повністю правомірна та встановлена на основі вимог законодавства, а саме – Закон України «Про акредитацію органів з оцінки відповідності» - в абзаці 1 статті 1 даного Закону вказано : «Акредитація органів з оцінки відповідності (далі - акредитація) - засвідчення національним органом України з акредитації того, що орган з оцінки відповідності відповідає вимогам національних стандартів, гармонізованих з відповідними міжнародними та європейськими стандартами або вимогам міжнародних чи європейських стандартів, та у разі необхідності будь-яким додатковим вимогам щодо акредитації у відповідних сферах для провадження визначеної діяльності з оцінки відповідності.» Тобто, виходячи з даного визначення, саме АКРЕДИТОВАНІ ЛАБОРАТОРІЇ ВІДПОВІДАЮТЬ ВИМОГАМ НАЦІОНАЛЬНИХ СТАНДАРТІВ».
Відповідно до Закону України «Про стандартизацію», п. 5 ч. 1 ст. 8 визначає, що суб’єктами стандартизації є підприємства, установи та організації, що здійснюють стандартизацію, тобто лабораторії в тому числі.. Також, відповідно до п.5 ч. 1 ст. 16 Закону України «Про стандартизацію»-
«Підприємства, установи та організації мають право у відповідних сферах діяльності та з урахуванням своїх господарських і професійних потреб організовувати та виконувати роботи із стандартизації, зокрема: видавати і розповсюджувати прийняті ними стандарти, кодекси усталеної практики та технічні умови, документи відповідних спеціалізованих міжнародних організацій стандартизації, членами яких вони є чи з якими співпрацюють на підставі положень про такі організації або відповідних договорів.».
Таким чином, вимога Замовника встановлена в Додатку 2 тендерної документації повністю відповідає п. 29 Особливостей та є передбаченою національним стандартом.
Отже, як висновок на підставі вищезазначених нормативних актів, а саме - Закон України «Про акредитацію органів з оцінки відповідності» та Закону України «Про стандартизацію» наші вимоги визначені в додатку 2 до тендерної документації, які стосуються вимоги про наявність акредитації лабораторій (або компетентність яких підтверджена іншим способом, визначеним законодавством) які надають посвідчення ДСТУ є законодавчо необхідними та нормативно обґрунтованими.
Відповідно до п. 28 Особливостей: «Тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.»
Шановний потенційний учасник! Повідомляємо Вам, що вимоги висунуті Вами у цьому зверненні не підлягають задоволенню у зв’язку із тим, що вони прямо суперечать законодавчим вимогам та суперечать нормам права, вказаним нами попередньо. Керуючись абз. 2 п. 29 Особливостей та п. 28 Особливостей а також ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник прийняв рішення - відмовити у задоволенні вашого звернення.