Шановний Замовник
В Додаток №2 до тендерної документації вбачаємо наявність вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Для розширення кола потенційних учасників, звертаємось до Вас із проханням внести зміни в Додаток 2 тендерної пропозиції, а саме:
1. Виключити з п.1. Додатку 2 тендерної пропозиції наступне формулювання: "Додатково Учасник в складі пропозиції надає згоду виробника або уповноваженого представника на використання зазначених вище документів."
Така вимога мотивована тим, що мова йде про згоду виробника на використання настанови (інструкції) з експлуатації (застосування, використання) та технічного паспорту, в той час як обидва документи передаються особі, що придбає товар по ЗЕД-контрактам на виконання його умов, тобто
Вважаємо дану вимогу, такою що порушує конкуренцію з тієї підстави, що інструкція (настанова) з експлуатації є звичайним текстовим конструкторським документом, який містить вказівки і правила щодо виготовлення виробу (складання, регулювання, контролювання, приймання тощо). Таку інструкцію можна у вільному доступі отримати як на сайті виробника виробу, та/або зробивши необхідний запит на емейл виробника. Інструкції з експлуатації направляються для вивчення технічних характеристик медичного обладнання і ніяким чином не може забороняти чи обмежувати її використання та передачу при постачанні обладнання.
Щодо технічного паспорту - то це експлуатаційний документ, який засвідчує виробником основні параметри і характеристики (технічні властивості) конкретного виробу (за його серійним номером тощо), та містить гарантійні зобов'язання, дані з його сертифікації та інші передбачені відомості. Технічний паспорт надається під конкретний виріб (обладнання), поставка обладнання без технічного паспорту - неможливий.
Умови щодо отримання додаткової згоди на використання цих документів при тендерній закупівлі, які і так є невід’ємними при поставці обладнання, можна трактувати як приховану вимогу, що призводять до дискримінації учасників. Прошу внести відповідні зміни для розширення кола потенційних учасників
2. Додати в п.2. Додатку 2 тендерної пропозиції.
Не всі виробники медичного обладнання мають уповноваженого представника, філію виробника, дилера тощо. Таке обладнання може підходити по характеристикам та строкам поставки, але цей пункт обмежує конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, просимо видалити цей пункт чи викласти його в наступній редакції
На підтвердження Учасник повинен надати оригінал листа виробника (уповноваженого
представника, філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), або представника, дилера, дистриб'ютора, офіційно уповноваженого на це виробником, яким підтверджується можливість поставки Учасником товару, який є предметом даної процедури закупівлі, у кількості, та в терміни, визначені цією Документацією та пропозицією Учасника. У випадку, якщо вказаний гарантійний лист надається не виробником, Учасник надає гарантійний лист в довільній формі, що повинен включати в себе: назву Учасника, рік виготовлення товару, гарантійний термін експлуатації та загальний термін придатності виробів, які призначені для одноразового застосування та комплектуючих виробів, інформацію з посиланням на ідентифікатор закупівлі і дату оприлюднення оголошення закупівлі на веб-порталі Уповноваженого органу, а також назву предмета закупівлі.
3. Виключити з п.3. Додатку 2 тендерної пропозиції наступне формулювання: "Додатково Учасник в складі пропозиції надає згоду виробника або уповноваженого представника на використання зазначених вище документів."
Вважаємо дану вимогу такою, що обмежує конкуренцію з тієї підстави, що завірена копія декларації відповідності (витягу, або окремих сторінок) та завірена копія сертифікату відповідності (витягу, або окремих сторінок) підтверджує, що запропонована продукція відповідає встановленим вимогам конкретного стандарту чи іншого нормативного документу, який відповідає технічному регламенту щодо медичних виробів, встановленого та затвердженого постановою КМУ. Декларація про відповідність підтверджує виконання заданих вимог, що стосуються об'єкта оцінки відповідності.
Умову щодо отримання додаткової згоди на використання цих документів при тендерній закупівлі, можна трактувати як приховану вимогу, що призводять до дискримінації учасників. Прошу внести відповідні зміни для розширення кола потенційних учасників
4. Керуючись тим, що оновлення на медичне обладнання, яке запитується в тендерній пропозиції, відбувається доволі повільно і обладнання виготовлене в 2024 році має ідентичне наповнення з 2023 роком, в той час, як ціни на комплектуючі лише зростають, і таке удорожчання в 2024 році на обладнання призведе не до покращення його технічних показників, а лише збільшить вартість та обмежить інших учасників в участі. У зв'язку з чим, просимо додати до вимог технічних характеристик можливість надання тендерної пропозиції з обладнанням, яке має бути виготовлене не раніше 2023 року.
Окремо, хочемо звернути увагу на те, що проаналізувавши вимоги нових закупівель, та нещодавно проведених, до технічних вимог на обладнання в тендерних документаціях, що були оголошені вашим КНП як Замовником то прослідковується те, що відсутні такі вимоги, як надання учасниками гарантійних листів від виробника медичного обладнання на використання інструкцій, технічних паспортів тощо, також передбачені були поставки обладнання 2023 року виготовлення.
Наявність таких вимог саме в цій закупівлі, за відсутності в інших закупівлях, свідчить про те, що вони не є стандартними для вашого закладу охорони здоров'я, - може бути прослідковане як обмеження до участі інших учасників такими вимогами. Такими що застосований дискримінаційний підхід до вибору учасника та може вбачатися корупційна складова при внесені змін до звичайної тендерної документації. Нижче наводимо закупівлі на дороговартісне обладнання, що були оголошені та проведені на майданчику прозорро
Тендери які вийшли після публікації
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-04-30-006335-a
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-04-30-006324-a
Тендери які були до публікації
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-04-16-003799-a
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-04-10-006721-a
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-03-14-009987-a
https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-02-27-005068-a
Розгорнути
Згорнути
відповідь:
Комунальне некомерційне підприємство «Вінницький регіональний клінічний лікувально-діагностичний центр серцево-судинної патології» ознайомився з Вашим питанням щодо закупівлі «код ДК 021:2015 – 33180000-5 – «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (Екстракорпоральна система підтримки життєдіяльності)» та повідомляє, що за результатом аналізу вимоги не може погодитись, що зазначені вимоги Додатку № 2 до тендерної документації є дискримінаційними та ставляють потенційних Учасників в нерівне становище.
Відповідно до «Загальних вимог» Додатку № 2 до тендерної документації Замовником передбачено надання згоди виробника або уповноваженого представника на використання зазначених вище документів на використання декларації відповідності (витягу, або окремих сторінок), сертифікату відповідності (витягу, або окремих сторінок),настанови (інструкції) з експлуатації (застосування, використання), технічного паспорту, технічного опису, каталогу, витягу чи певної сторінки, тощо - українською мовою,
Крім того, передбачено надання оригіналу листа виробника (уповноваженого представника, філії виробника – якщо їх відповідні повноваження поширюються на територію України), або представника, дилера, дистриб'ютора, офіційно уповноваженого на це виробником, яким підтверджується можливість поставки Учасником товару. Додатково зазначено, що товар, запропонований Учасником, повинен бути 2024 року виготовлення, новим і таким, що не був у використанні.
Звичайно, ці вимоги, як і будь-яка інші вимоги тендерної документації може обмежити можливість учасників, які їм не відповідають, приймати участь у процедурі закупівлі.
В юридичній практиці поняття дискримінації визначено як умисне обмеження або позбавлення прав певних юридичних та фізичних осіб.
Позиції судів щодо визначення дискримінаційності вимог:
- Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду по справі № 640/1042/19 від 29.01.2021 - «…дискримінація передбачає створення нерівних умов для конкретної особи або групи осіб серед інших»;
- Європейський суд з прав людини в рішенні суду у справі № 42184/05 «Карсон та інші проти Сполученого Королівства» від 16.03.2010 – «дискримінація - відмінність у ставленні до осіб, які перебувають в аналогічній або схожій ситуації».
- Дискримінаційні вимоги тендерної документації - такі вимоги, яким може відповідати певна обмежена кількість учасників та які суттєво обмежують участь в закупівлі зацікавлених осіб.
Зважаючи на вищевикладене, не можна стверджувати, що вимоги, встановлені нами у тендерній документації є дискримінаційними, адже вони сформовані з врахуванням потреб Замовника та критеріїв надання якісного товару.
І. Щодо надання згоди виробника або уповноваженого представника на використання технічного паспорту, технічного опису, каталогу, витягу чи певної сторінки, тощо - українською мовою потрібно зазначити наступне.
Під час підготовки закупівлі «код ДК 021:2015 – 33180000-5 – «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (Екстракорпоральна система підтримки життєдіяльності)» Замовником було прийнято рішення вказати вимогу надання згоди виробника або офіційного представника на використання технічних документів, якими підтверджуються відповідність технічних характеристик, запропонованого Учасником товару, встановленим в Технічній специфікації (опис предмета закупівлі), викладеній у Додатку № 2 до тендерної документації.
Вказана вимога вмотивована попередженням несанкціонованого втручання зі сторони потенційних Учасників в документи технічного характеру, з метою зміни певних показників чи функціональних можливостей устаткування, що пропонується.
На практиці виникає низка конфліктних ситуацій, коли потенціальні Учасники самостійно змінюють технічні показники в технічних документах, з метою підтвердження відповідності встановленим Замовником медико-технічних вимог. Вподальшому невідповідність запропонованого товару виявляється уже безпосередньо під час поставки товару, або його експлуатації.
Тому з метою мінімізації подібних ситуацій, та у разі виникнення вказаних конфліктів під час виконання договору учасником переможцем пов’язаних з виконанням договору, Замовник буде мати додаткові обставини для звернення до виробника з метою вжиття заходів щодо його повного та всебічного виконання договору.
ІІ. Щодо надання листа виробника яким підтверджується можливість поставки Учасником товару потрібно зазначити наступне.
Вимоги тендерної документації щодо надання листа убезпечує від можливої поставки неякісного та неоригінального обладнання, постачання не в повному обсязі, та є гарантією вчасної поставки продукції..
Дана вимога формується Замовником на підставі принципів публічних закупівель (ст. 5 Закону) та з метою:
1. Забезпечення безперебійної та своєчасної поставки необхідного обладнання Учасником торгів. Надання листа виробника є гарантією, що учасник є надійним постачальником.
Внесенням такої вимоги до документації є соціально обґрунтованим, адже неналежне виконання або розірвання договору поставки обладнання з вини постачальника призведе до неналежного функціонування Замовника, що є критичним саме по собі, Замовник забезпечує охорону та захист окремих груп пацієнтів.
2. Забезпечення високої якості обладнання, адже лише безпосередньо виробник продукції може гарантувати Замовнику належну якість принцип ефективності та раціональності закупівлі).
3. Забезпеченні мінімальної націнки на обладнання, а як наслідок нижчих цінових пропозицій, адже учасник, що співпрацює безпосередньо з виробником за рахунок власних дисконтів по контракту як правило має можливість запропонувати найдешевші ціни (принцип максимальної економії).
4. Надання гарантійного листа мінімізує ризик того, що обладнання, яке постачатиме учасник отримане ним злочинним шляхом, таким як: контрабанда, крадіжка, незаконний бартер тощо. (принцип законності)..
Таким чином, твердження про недотримання принципу «недискримінація учасників» не відповідає дійсності.
Враховуючи викладене, Замовник не погоджується із вимогою про внесення змін до тендерної документації і вважає встановлені ним вимоги обґрунтованими і доцільними.
ІІІ. Щодо надання згоди виробника або уповноваженого представника на використання декларації відповідності (витягу, або окремих сторінок) та копії сертифікату відповідності (витягу, або окремих сторінок) потрібно зазначити наступне.
Під час підготовки закупівлі «код ДК 021:2015 – 33180000-5 – «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (Екстракорпоральна система підтримки життєдіяльності)» Замовником було прийнято рішення вказати вимогу надання згоди виробника або офіційного представника на використання декларації відповідності (витягу, або окремих сторінок) та копії сертифікату відповідності (витягу, або окремих сторінок).
Вказана вимога вмотивована попередженням несанкціонованого втручання зі сторони потенційних Учасників в документи дозвільного характеру, з метою внесення недостовірних даних щодо запропонованого товару.
На практиці виникає низка конфліктних ситуацій, коли потенціальні Учасники самостійно змінюють інформацію в дозвільних документах (деклараціях чи сертифікатах), з метою підтвердження відповідності встановленим Замовником медико-технічних вимог.
Тому з метою мінімізації подібних ситуацій, попередження подібних випадків та уникнення конфліктів під час виконання договору учасником переможцем пов’язаних з виконанням договору, Замовником було прийнято рішення вказати умову надання згоди на використання вказаних документів.
ІV. Щодо постачання товару 2024 року виготовлення.
Під час підготовки закупівлі «код ДК 021:2015 – 33180000-5 – «Апаратура для підтримування фізіологічних функцій організму» (Екстракорпоральна система підтримки життєдіяльності)» Замовником було прийнято рішення вказати вимогу постачання товару 2024 року виготовлення.
Вказана вимога вмотивована потребою в закупівлі екстракорпоральної системи підтримки життєдіяльності саме 2024 року, з метою запобігання товару, що вже був в експлуатації, тимчасовому використанні чи товару, за допомогою якого вже проводились демонстраційні заходи .
Згідно частини 1 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі» планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби у закупівлі товарів, робіт і послуг.
Щодо зауважень, що у інших закупівлях Замовника відсутня подібна вимога, потрібно вказати, що технічні характеристики предмету закупівлі визначається в кожному окремому випадку індивідуально.
В даному випадку у Замовника існує потреба в закупівлі екстракорпоральної системи підтримки життєдіяльності з відповідним медико-технічним функціоналом, що визначається Замовником виходячи із технічних можливостей закладу та поточних та потенційних потреб установи. Жоден Учасник, в томі числі, Скаржник жодним чином не має права вказувати та корегувати потребу Замовника виходячи зі своїх фактичних можливостей постачання товару.
Акцентуємо увагу, що вимоги Додатку № 2 до тендерної документації розроблені виходячи із об'єктивних потреб пацієнтів Замовника, а не потенційних учасників закупівлі.
Додатково повідомляємо, що визначення технічних характеристик закупівлі покладено виключно на Замовника, а не на погодженням з усіма чи окремими учасниками процедури закупівлі, які взагалі не мають права впливати на Замовника щодо вибору предмета закупівлі чи його медико-технічних показників.
Викладене вище свідчить про повне дотримання Замовником встановлених статтею 5 принципів Закону України «Про публічні закупівлі».
Комунальне некомерційне підприємство «Вінницький регіональний клінічний лікувально-діагностичний центр серцево-судинної патології» вважає, що при підготовці тендерної документації було дотримано вимоги норм Закону України «Про публічні закупівлі» та чинного законодавства, тому підстав для внесення змін до тендерної документації немає.